1. Основные течения в развитии политологии За почти 2,5 тысячи лет истории человечества политическая мысль прошла через несколько основных этапов: политическая мысль Древнего Востока (Египет, Иран, Китай, Вавилон). Для этого этапа характерна мифологическая форма политических воззрений; господствовало представление о божественном происхождении власти; политические учения Древней Греции и Древнего Рима. Анализу подвергается устройство государства, классифицируются его формы, определяются идеальные формы правления; политические учения Средневековья. Обосновывается теологическая теория политической власти; эпоха Возрождения и Просвещения. Политические взгляды освобождаются от теологии; анализируются проблемы прав и свобод человека, законы функционирования государства; политические учения Нового времени. Происходит формирование идеологий власти, обосновывается необходимость разделения властей. Дается характеристика правового государства, формируется механизм буржуазной демократии, а также соответствующие концепции прав и свобод человека. В начале XIX века начинает постепенно складываться политическая социология. В 1857 г. Фрэнсис Ливер создал при Колумбийском университете первую кафедру политических наук, на базе которой в 1980 г. была создана школа политических наук. Со второй половины XIX века политическую науку стали преподавать в большинстве университетов США, а начиная с 70-х — и в Европе. В конце 70-х годов прошлого века политическую науку стали преподавать в университетах России. В то время она включала в себя четыре течения: = либерализм (Б.Н. Чичерин и П.И. Новгородцев); консерватизм (В. Соловьев); = радикализм (представлен большевизмом и анархизмом — В.И. Ленин, М.А. Бакунин, П. Лавров); = социал-реформизм и меньшевизм (Ю. Мартов, Г.В. Плеханов). После победы Октябрьской революции в связи с политизацией и крайней идеологизацией всех общественных наук политическую науку перестали преподавать как самостоятельную и такая ситуация сохранялась в вузах России до 1990 г. 2. Понятие и признаки политической жизни Понятие «политическая жизнь» введено в политическую терминологию Дэвидом Лейном, которое позволяет рассматривать политику в неразрывном единстве институционального и поведенческого аспектов бытия, что выражается в ее признаках : политика может выступать как в качестве сферы и результата взаимодействия социальных и политических институтов, организаций, структурированных политических отношений, так и в качестве действий субъектов политических отношений; политическая жизнь служит сферой действия публичного интереса и управления, а главным их инструментом выступают власть, принуждение, авторитетнее влияние, использующие практически всегда силу организации, в качестве которой могут выступать государство, партии, союзы, движения и другие социальные институты; деятельный, активный характер политики позволяет людям с ее помощью влиять на многие стороны жизни: экономику, культуру, науку, мораль; в политическую жизнь всегда вовлечены большие массы людей: классы, этнические и профессиональные общности, от активности которых зависят направленность, облик, результативность политических событий; центр, узел политической жизни — многообразные взаимосвязи между личностью и государством. Внешние факторы , влияющие на политическую жизнь: элементы природной среды (территория, ресурсы, климат), которые формируют политические проблемы и влияют на выбор путей и возможностей их решения; экономические отношения, господствующие в обществе; развитее техники (военный аспект), увеличение скорости распространения информации; статусные характеристики социальной структуры общества, сочетающие в себе фиксацию объективного состояния участников политических отношений (доход, вид занятий, уровень образования) и их собственных представлений о своем месте в обществе; характер этнонациональных общностей; религия, которая выступает в качестве основного фактора консолидации больших масс людей; идеология — средство духовного сплочения и руководства, направляющего поведение людей в сфере политических отношений, формирующее волю, стремление к политическому действию; средства массовой информации, сведения, которые они поставляют и интерпретируют; общественное мнение, в рамках которого осуществляется активное и непосредственное отражение жизненных потребностей, объективных тенденций общественного развития; политическая психология общества, проявляющаяся в настроениях участвующих в политический жизни людей, темпераменте народа, особенностях характера лидеров. 3. Политический прогресс Политический прогресс — это направленность развития политических отношений по линии их совершенствования, нарастания полноты отражения в политической системе разнообразных социальных интересов. Критерии политического прогресса: — степень структурной дифференциации политических отношений, разнообразие функций. О высокой степени развития свидетельствует наличие в обществе разделения исполнительной, законодательной и судебной властей; — характер стимулов политической деятельности: в ходе политического прогресса происходит переход от внешних к внутренним стимулам, движение от предписаний к вовлеченности, рост значения в регуляции политического поведения людей внутренней сознательной мотивации, инициативы субъекта политического действия; — наличие в рамках определенной системы политических отношений специального компонента или органа, способного к точной, критичной оценке. Эту роль выполняют общественное мнение, свободная печать, независимые от правительства исследовательские организации; — нарастание роли знания, рационализации в осуществлении политических функций, в планировании и управлении в сфере политики; постепенное освобождение политического сознания от давления мифологических представлений, мистической символики, выход политики из подчинения религиозному истолкованию действительности. 4. Политическое участие Термин «политическое участие» используется для обозначения разнообразных форм непрофессиональной политической деятельности, когда политически активные люди, непосредственно не связанные с функционированием государственного или правительственного аппарата, стремятся влиять на его работу. Виды политического участия: действия людей в политике, служащие ответом на внешнее воздействие, исходящее от других людей и институтов; периодическое участие во всякого рода выборах, политических кампаниях., связанное с делегированием полномочий; деятельность в политических организациях, движениях, партиях; выполнение политических обязанностей в рамках государственных органов, помощь общественности в реализации ее функций, привлечение общественности к осуществлению контроля за деятельностью политических институтов; посещение политических собраний, освоение и передача политической информации, участие в политических дискуссиях; прямое действие — непосредственное влияние на функционирование и изменение политических институтов через такие формы политической деятельности, как митинги, демонстрации, забастовки, голодовки, кампании неповиновения или бойкот; воздействие на ход политических процессов через обращения и письма, встречи с политическими лидерами, представителями государственных и политических организаций и движений.
Лекция 2 «ПРАВО КАК ИНСТРУМЕНТ РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТНОШЕНИЙ»
1. Понятие и виды социальных норм В любом обществе, социальной группе действуют определенные правила поведения, которые называют социальными нормами. Они разнообразны по своему содержанию и направленности. Норма [от лат. norma ] это образец, правило поведения. Применительно к обществен ным отношениям, нормы приобретают социальный характер. Они становятся образцами, правилами поведения, которые упорядочивают отношения между людьми, общественными объединениями и иными организациями в обществе. Признаки социальных норм Социальные нормы обладают следующими характерными признаками: 1. Социальные нормы правила поведения. Они устанавливают образцы, в соответствии с которыми люди взаимодействуют друг с другом. Общественные нормы указывают, какими должны или могут быть человеческие по ступки. 2. Социальные нормы являются правилами поведения общего характера Это означает, что требования социальных норм рассчитаны не на отдельного человека, как, например, индивидуальные правила, а на всех людей, живущих в обществе. Более того, нормы действуют постоянно, непрерывно, в отношении всех случаев, кото рые предусмотрены правилом. Словом, социальные нормы устанавливают постоянный, общий критерий, с которым должно соотноситься поведение людей. 3. Социальные нормы представляют собой обязательные правила поведения Поскольку нормы призваны упорядочивать общественные отношения и согласовывать интересы людей, требования норм, охраняются силой общественного мнения, а при особой необходимости государственно-властным принуждением. Таким образом, социальные нормы это общие правила поведения, непрерывно дей ствующие во времени в отношении неопределенного круга лиц и неограниченного количества случаев. Виды социальных норм Все существующие социальные нормы можно классифицировать по трем основаниям: 1. По сфере регулирования общественных отношений социальные нормы подразделяют ся на: Осо бая роль в первобытном обществе принадлежала такой разновидности обычаев, как ритуалы. Ритуалом называют правило поведения, в кото ром самым главным является заранее строго заданная форма его ис полнения. Само содержание ритуала не столь важно главное значение имеет именно его форма. Ритуалами сопровождались многие события в жизни первобытных людей. Нам известно о существовании ритуалов проводов соплеменников на охоту, вступления в должность вождя, преподнесения даров вождям и др. Несколько позднее в риту альных действиях стали выделять обряды. Обряды представляли со бой правила поведения, заключавшиеся в выполнении некоторых сим волических действий. В отличие от ритуалов они преследовали опре деленные идеологические (воспитательные) цели и оказывали более серьезное влияние на психику человека. 2. По способу образования социальные нормы подразделяются на стихийно образован ные (нормы обрядов, традиций, морали) и нормы, образовавшиеся в результате сознательной деятельности людей (нормы права). 3. По способу закрепления общественные правила поведения делятся на письменные и устные. Нормы морали, обычаев, традиций, как правило изустно передаются из поколения в поколение. В отличие от них, правовые нормы приобретают обязательный характер и госу дарственную защиту только после их письменного закрепления и опубликования в специальных актах (законах, постановлениях, указах и т. д.). В современном обществе действуют два основных вида социальных норм (правил поведения): со циально-технические и собственно социальные. Правила используются для регулирования поведения человека в его отношениях с приро дой, техникой либо в сфере общественных отношений. Разнообразие деятельности человека в обществе приводит к разнообразию правил поведения, совокупность которых и обеспечивает регулирование отношений. Социальные нормы могут складываться стихийно или создавать ся; закрепляться и выражаться в устной или письменной форме. 2. Понятие, сущность и исторические типы права Понятие и признаки права Ведущее место и значение в современном обществе среди социальных норм принадлежит правовым нормам, которые в своей совокупности и образуют право. Право — это система общеобязательных, формаль но определенных юридических норм, устанавливае мых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений. Право это система общеобязательных норм поведения, установленных или санкциони рованных государством и обеспеченных его принудительной силой. В отличие от других социальных норм право характеризуется следующими признаками: 1. Общеобязательность. Право является единственной системой общественных норм, которая обязательна для всего населения, проживающего на территории определенного государства. Именно через обще обязательность правовые нормы вносят единые, устойчивые, руководящие начала в обще ственную жизнь. Иные социальные нормы обязательны лишь для части населения: членов различных общественных организаций, религиозных обществ и т. д. 2. Формальная определенность. Этот признак указывает на то, что правовые нормы являются не просто идеями и мыс лями, а представляют собой строгую реальность, воплощенную государством в правовых актах законах, постановлениях, указах, инструкциях и т.п. Именно юридические нормы, в отличие от иных норм, способны точно, в деталях отразить требова ния, предъявляемые к поведению людей. 3. Обеспеченность исполнения принудительной силой государства. Если требования закона не исполняются добровольно, государство принимает необходимые меры для их реализации: компетентные государственные органы применяют меры юридической ответст венности (уголовной, административной и т.д.). 4. Многократность применения. Юридические нормы обладают определенной неисчерпаемостью, их применение рас считано на неограниченное количество случаев. Например, положения Конституции США 1787 года до сих пор успешно регулируют правовые отношения в этой индустриально-разви той стране. 5. Справедливость содержания юридических норм. Право признано выражать общую и индивидуальную волю граждан, утверждать гос подство принципов справедливости в обществе в этом заключается его главное предназна чение. » Jus est ars boni et aequi » «Право есть искусство добра и справедли вости» — гласит известное римское изречение. Сущность права Если право понимается по-разному гражданином, юри стом-профессионалом, ученым и т.д., то должна быть полная определенность в том, к каким источникам следу ет обращаться. Единые источники позволяют внести оп ределенность в понимание права, что является исходным началом порядка в общественных отношениях. Понятие право может быть использовано в несколь ких значениях. В юридическом смысле можно выделить: объективное и субъективное право. Объективное право — это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавли ваемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений. Субъективное право — это мера юридически возмож ного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Если объективное право — это юридические нормы, вы раженные в тех или иных формах, то субъективное право — это те конкретные юридические возможности, которые возникают на основе и в пределах объективного права. Сущность права — это главное, основное содержа ние, выраженное во внешнем его проявлении. Правопонимание — научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной деятельности человека, включающий в себя познание права, его вос приятие (оценку) и отношение к нему как к целостному социальному явлению. Вопрос о том, что есть право, в чем его сущность, традиционно рассматривается в теоретической юриспруденции в качестве основного. Но с течением времени со сменой эпох понятие права менялось. Правопонимание всегда субъективно, потому что каж дый человек воспринимает право по-своему. Гражданин, столкнувшийся с проблемами права, понимает его по-своему, юрист-профессионал — по другому, ученый — иначе. Люди понимают право так, как им позволяет их разум в определенных традициях соответствующей эпохи и общества. Образ права, сложившийся в умах, выражается в виде определенных концепций. Древние юристы говорили: Право есть искусство добра и справедливости. В идеале право должно быть формой возведения справедливости в закон жизни общества. Не случайно слова спра ведливость и право имеют один корень; отсюда же и тождество древнеримских понятий jus (право) и justitia (справедливость). Противоречие между справедливостью и правом может подорвать ав торитет правовых норм и издавшего их государства в глазах обще ства. Наиболее распространенный взгляд на право состоит в том, что оно представляет собой норму свободы. И.Кант определял право как совокупность условий, при которых произвол одного может быть согласован с произ волом другого по общему для них правилу свободы. Г.Гегель писал, что в общественной жизни свобода чело века выступает как его право, т. е. нормированная, урегу лированная правовыми средствами свобода. С течением времени понятие содержания права и толко вание его менялись: ~ для Аристотеля право это политическая справедли вость, ~ для средевековых ученых-богословов это божествен ное установление, ~ для Ж.-Ж.Руссо общая воля, ~ для Р.Иеринга защищенный интерес, ~ для Л.Петражицкого императивно-атрибутивные эмоции, ~ для юридического позитивизма веление, приказ государства. Русский теоретик права Н.Н. Алексеев заметил: Юристы никогда не найдут определе ние права, как естествоиспытатели не ответят на вопрос, что такое природа вообще. Существует несколько подходов к изучению сущности права: классовый, общесоциальный, религиозный, национальный, расовый и др. При классовом подходе право определяется как си стема юридических норм, выражающих возведенную в за кон волю экономически господствую щего класса, при этом право используется в интересах господствующего класса. При общесоциальном подходе право используется в более широких целях, как средство закрепления и реаль ного обеспечения прав и свобод человека, демократии. При религиозном подходе интересы религии доми нируют в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и других нормативных документах. В условиях современного цивилизованного общества сущность права состоит в регулиро вании общественных отношений, в достижении на норма тивной основе такой стабильной организованности общества, при которой реализуется власть граждан, экономи ческая свобода, свобода личности. Существует понятие публичного и частного права. Римс кие юристы считали, что публичное право имеет в виду интересы государства, а частное право — интересы индивида. Современная наука уточняет, что публичное право предполагает то, что реше ния принимаются единым центром (государством), а в сфере частного права юридически значимые решения принимают ся множеством частных лиц, действующих самостоятельно. Итак, сущность права это обусловленная материальными и социально-культурными условиями жизнедеятельности об щества, характером классов, социальных групп населения, от дельных индивидов общая воля как результат согласования, сочетания частных или специфических интересов, выраженная в законе либо иным способом признаваемая государством и выступающая вследствие этого общим (общесоциальным) масштабом, мерой (регулятором) поведения и деятельности людей. Типология права Типология права — это его специфическая клас сификация. Типы права формируются с позиции нескольких под ходов: формационного и цивилизационного. подход на основе конкретно-географических, нацио нально-исторических, религиозных, специально-юридичес ких и других признаков. При формационном подходе основными признаками выступают социально-экономические. Базис (тип произ водственных отношений) является при данном подходе решающим фактором общественного развития, на основе которого формируются соответствующие типы надстро ечных элементов — государство и право. В зависимости от типа производственных отношений выделяют следующие типы права: рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический. В рамках цивилизационного подхода выделяют следу ющие типы прав: = Право древних государств; = Право средневековых государств; = Право современных государств; В зависимости от конкретно-географических, нацио нально-исторических, религиозных и других признаков выделяют следующие типы права: 1. Национально-правовая система (конкретного госу дарства). Национально-правовая система — это конкретно-исто рическая совокупность прав, юридической практики и гос подствующей идеологии отдельного государства. 2. Правовая семья — это совокупность правовых систем, выделенная на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования. В настоящее время в теории права различают следующие правовые семьи: романо-германская (континентальное право); англо-американская (общее права); традиционно-религиозная (индуистская, мусульманская и другие). В разных частях света, в группах государств или в отдельно взятой стране исторически складывалась своя система права, отличающаяся друг от друга. Обстоятельства места, времени и условий развития тех или других народов объективно формировали свои источники права. Но в них было много общего в понимании сути права как регулятора общественных от ношений. Это и понятно, ибо право утратило бы свою роль по стабилизации и упрочению общественных связей, если бы оно понималось всеми абсолютно по-разному. Теории права Большое многообразие факторов, влияющих на формирование права связано с наличием различных подходов к пониманию права, а это приводило к появлению различных правовых теорий. Каждая научная теория преувеличивает одну какую-то сторону права в ущерб другим. В видоизмененной форме не которые из них сохраняются и в настоящее время. Среди наиболее распространенных в теории права подходов можно назвать следующие. 1. Теория естественного права. Контуры этой теории наметились еще в древности. Истоки естественно-правовых взглядов лежат в Древней Греции и Древнем Риме. Еще Сократ и Платон пытались выявить нравственные, справедливые начала в праве, за ложенные самой природой человека. На пример, Цицерон говорил, что закон государства, противо речащий естественному праву, не может рассматриваться как закон. Логически завершенную форму и распро странение эта концепция получи ла в XVII-XVIII веках в трудах Гоббса, Локка, Радищева и др. В ней разделяются такие понятия, как право и закон. Фундаментальную разработку эта теория по лучила в трудах Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш.-Л. Монтескье, Д. Дидро, Ж.-Ж. Руссо, А. Н. Радищев. Суть теории естественного права состоит в том, что кроме позитивного права, которое создается государством, существует общее для всех людей естественное право, стоящее над позитивным правом (право на жизнь, безопасность, свободу, равенство, собственность, справедливость и т. п.). Эти права принадлежат человеку от рождения и должны беспрепят ственно осуществляться, источник прав человека находит ся не в законодательстве, а в самой природе человека. 2. Историческая школа пра ва Основоположниками данной теории, сложившейся в конце XVIII — начале XIX в., считаются Г. Гуго, Г. Ф. Пухта, Ф. К. Савиньи — австрийские и немецкие юристы. Право ими рассматривается как выражение, продукт народно го духа, народного правового убеждения. Оно складывается подобно языку постепенно в ходе исторического процесса независимо от субъективной воли государства. Право всегда национально. Оно существует в виде живого представления правовых институтов, юристы же из него лишь извлекают нормы. 3. Теория нормативистского права Нормативистская концепция права получила рас пространение в первой трети XX в. Её авторами считают ся X. Кельзен — австрийский политик и правовед; Штаммер — немецкий юрист и социолог; Новгородцев русский ученый правовед. По мнению Кельзена, право представляет собой строй ную иерархическую пирамиду во главе с основной нор мой. Каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы. В основа нии пирамиды норм находятся индивидуальные акты — решения судов, договоры, предписания администрации. Г.Кельзен видел право в виде лестницы норм , на вершине которой стоит основная норма (конституция). Теория права должна быть свободной от идеологии и пред ставлять собой чистую науку. Право это система дол жного поведения людей, государственная воля, выраженная в обязательном норма тивном акте, обеспеченном принудительной силой государ ства. Нормативное понимание права хорошо служит в условиях стабильного общества. В насто ящее время широкое признание получило требование соот ветствия позитивных законов государства правам человека. Утверждается приоритет прав и свобод личности. 4. Социологическая теория права Социологический подход концептуально сформировался во второй половине XIX в., в рамках школы свободного права. Авторами социологической теории права считаются Э. Эрлих, Г. Канторо вич, Муромцев, Г.Ф.Шешеневич и др. Идеологи нового правового мышления призвали к открытому и свободному судейскому правотворчеству. Отсюда тезис: Право следует искать не в нормах, а в самой жизни. Эта школа полагает, что нормы, записанные в законах и других актах государства, еще не есть само право. Гораздо важнее то право, которое складывается в жизни. Это живое право есть система правоотношений, поведения людей в сфере права. Отсюда на первое место выдвигается фигура судьи как творца права. Право сосуд, который следует наполнить, и это делают судьи и администраторы. Право, по их мнению, следует искать не в нормах, а в самой жизни. Теория прогрессивна с точки зрения либерализма и широкого понимания правопорядка. Эта школа имеет широкое распространение в Англии. Разновидности социологической теория права Теория солидаризма. Основоположником этого направления является Леон Дюги. Он выдвинул идею права, основанного на норме социальной солидарности, как внеш него выражения общественной жизни. Такая концепция ведет к отрицанию индивидуальных свобод и прав человека, к корпоративному государству. Примирительная теория. Очень популярная на Западе примирительная теория происхождения права. Смысл этой теории состоит в том, что право зародилось не внутри рода, а для упорядочения отношений между родами. Время от време ни между отдельными родовыми группами случались конфлик ты. Они влекли за собой кровную месть сородичей убитых, которая могла продолжаться до тех пор, пока не будут унич тожены последние члены конфликтующих групп. Чтобы из бежать невыгодных потерь людей в результате внутренних конфликтов, между родами при посредничестве совета старей шин подписывались договоры о примирении, из которых, как полагают приверженцы данной теории, впоследствии возник ло так называемое примирительное право. Сначала нормы этого права передавались из поколения в поколение изустно, а за тем были оформлены государством в форме законов, предусмат ривающих санкции за их нарушение. Реалистическая школа. Её основателем является Рудольф Иеринг. Она определяет право как защи щенный государством интерес личности. Государство выступа ет необходимым инструментом организации, поддержания и сохранения общества и без государственной власти право есть пустой звук. Существует только позитивное право и содержание его составляет только защищенный интерес личности (Е.Трубецкой). 5. Психологическая теория права Эта теория логически завершенную форму получила в XX веке в трудах Л. И. Петражицкого, Г. Тарда, Рейснера, Росса и др. По данной концепции психика человека — это фактор, который определяет развитие общества. Понятие и сущ ность права определяются не через деятельность законо дателя, а через правовые эмоции, переживания людей. Эта теория подразделяет право на позитивное и интуитив ное. Позитивное право установленное государством, совокупность норм права. Интуитивное или неофициальное право результат внутреннего, интуитивного самоопределения индивида, это чисто психологическое явление, особое состояние души человека, вырабатываемое путем взаимного психического общения людей. Интуитивные переживания (интуитивное право) высту пает регулятором поведения человека и потому рассмат ривается как реальное, действительное право. Оно выс тупает критерием оценки позитивного права. В разладе между позитивным и интуитивным правом заключается главная причина социальных потрясений. Право выступает как одно из явлений психической жизни общества и представляет собой переживание людей и включает в себя правовое сознание. 6. Марксистская теория права Эта теория зародилась во вто рой половине XIX — начале XX в. и являлась господ ствующей в СССР и ряде социалистических стран вплоть до конца 80-х гг. XX в. Основоположники данной теории — К. Маркс (1818 — 1883); Ф. Энгельс (1820 — 1895); В. И. Ленин (1870 — 1924). В соответствии с этой теорией право есть выражение и закрепление воли экономически и политически господству ющего класса. Право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-норма тивное выражение. Право явление производ ное от государства, в полной мере определяется его волей. Подчеркивается экономическая обусловленность права, оно всегда выражало требования экономических отноше ний. Оно не могло быть выше, чем экономический и куль турный строй, породивший его. Одна из идей сторонников этого направления состоит в том, что всякое право есть применение одинакового масштаба к различным людям, которые на деле не равны друг другу. Равное право, следовательно, оборачивается фактическим неравенством. 7. Интегральный (интегративный) подход к пониманию права. Мы рассмотрели различные теории права. Каждая из них односторонне, несовершенно раскрывает сущность права. Но вообще вряд ли мыслимо вполне совершенное право. В действительности оно всегда в чем-то неудовлетворитель ное, несовершенное, требующее разных измерений и нео динаковой трансформации в зависимости от условий, места и времени. Поэтому следует приветствовать различные подходы к пониманию права, ибо на этом пути решаются многие практические вопросы: основания права, источни ков права, пределов правового воздействия, эффективности права, разрешения противоречий права и др. 3. Роль права в социально-экономическом развитии общества Функции права Социальное назначение права проявляется в его фун кциях. Функции права — это основные направления пра вового воздействия на общественные отношения. Условно можно выделить две группы критериев, которые лежат в основе дифференциации функций права: 1) внешние, в соответствии с которыми выделяют так называ емые социальные функции права (политическую, экономичес кую, воспитательную), и 2) внутренние. Последние вытекают из самой природы права, способов его воздействия на поведение людей, особенностей форм реализации. Функции права можно рассматривать с точек зрения общесоциальной и специально-юридической. Функции права связаны с функциями государства, это основные направления его воздей ствия на общественные отношения, на поведение людей: эко номическая, социальная, экологическая, законодательная, исполнительная, судебная, а также другие функции. Общесоциальные функции — это основные направ ления правового воздействия на различные сферы обще ственной жизни — экономику, политику, духовные отноше ния и др. В связи с этим выделяют следующие общесоциаль ные функции: экономическая (правовое обеспечение производствен ных отношений, упоря дочивает производственные и имущественные отношения, закрепление форм собственности и т.д.); политическая (правовое обеспечение деятельности субъектов политической системы государства, регламентирует политические отноше ния, регулирует деятельность субъектов политической системы); воспитательная (педагогическое воздействие на об щество, связана с формиро ванием у субъектов мотивов правомерного поведения и формирует у субъектов надлежащее восприятие существующих в обществе ценнос тей и идеалов); идеологическая (способствует формированию в общественном сознании представлений о необ ходимых и желательных принципах и правилах поведения); гуманистическая (право смягчает возникающие в обществе социальные противоречия и конфликты). Специально-юридические функции — это правовое регулирование общественных отношений. Они связаны с главным предназначением права внутри самого общества. Выделяют следующие специально-юридические функции: — регулятивная (содействует развитию наиболее цен ных для общества и государства социальных связей, ре гулирует общественные отношения). Регулятивную функцию права можно определить как обусловленное социальным назначением на правление правового воздействия, выражающееся в установле нии позитивных правил поведения, предоставлении субъективных прав и возложении юридических обязанностей на субъектов права в целях закрепления и содействия развитию отношений, соответствующих интересам общества, государства и граждан. Особенности регулятивной функции заключаются в установлении позитивных правил поведения, в организа ции общественных отношений, в координации социальных взаи мосвязей. В рамках этой функции выделяют две ее разновиднос ти (подфункции) регулятивную статическую и регулятивную динамическую (С. С. Алексеев). Регулятивная статическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путем их закрепления в тех или иных правовых институтах. Право юридически закрепляет, возводит в разряд четко урегулированных те общественные отношения, которые имеют наибольшее значение для общества, представляют собой основу нормального, стабильного существования общества, соответ ствуют интересам большинства граждан и выражают общую волю. Решающее значение в проведении статической функции при надлежит институтам права собственности, институтам полити ческих прав и свобод граждан. Отчетливо данная функция выра жена в авторском, изобретательском праве и др. Регулятивная динамическая функция выражается в воздей ствии права на общественные отношения путем оформления их движения (динамики). Она воплощена в институтах гражданско го, административного, трудового права, опосредующих хозяй ственные процессы в экономике, и других сферах. Наиболее характерными путями (способами) осуществления регулятивной функции права являются: определение посредством норм права праводееспособности граждан; закрепление и изменение правового статуса граждан; определение компетенции государственных органов, пол номочий должностных лиц; установление правового статуса юридических лиц; определение юридических фактов, связанных с возникнове нием, изменением и прекращением правоотношений; установление конкретной правовой связи между субъек тами права (регулятивные правоотношения); определение оптимального типа правового регулирования (общедозволительного, разрешительного) применительно к конкретным общественным отношениям. — охранительная (производна от регулятивной функ ции, призвана ее обеспечивать, осуществляется с помо щью правовых ограничений — обязанностей, запретов, на казаний и пр.). Охранительная функция права это обусловленное соци альным назначением направление правового воздействия, наце ленное на охрану общезначимых, наиболее важных экономичес ких, политических, национальных, личных отношений, их непри косновенность и сообразно этому на вытеснение отношений, чуждых данному строю. С огласно изложенному можно отметить следующие особен ности функций права: 1. Функции права производны от его сущности и определяют ся назначением права в обществе. Функции это свечение сущности права в общественных отношениях. 2. Функции права это такие направления его воздействия на общественные отношения, потребность в осуществлении кото рых порождает необходимость существования права как соци ального явления. 3. Функции выражают наиболее существенные, главные чер ты права и направлены на осуществление коренных задач, сто ящих перед правом на данном этапе развития общества. 4. Функции права представляют направления его активного действия, упорядочивающего определенный вид общественных отношений. Поэтому одним из важнейших признаков функции права является ее динамизм, движение, действие. Еще Гёте говорил: Функция это существование, мыслимое нами в действительности. 5. Постоянство, как необходимый признак функции, харак теризует непрерывность, длительность ее действия. Значение права в современном обществе Право как регулятор общественных отношений высту пает важнейшим фактором социально-экономического развития общества. Социальное назначение права выражается в следующем: ~ с помощью права обеспечивается устойчивый поря док в общественных отношениях; ~ право обеспечивает возможность плодотворной ак тивной правомерной деятельности человека, препятствуя незаконному вмешательству, при помощи механизмов юридической ответственности; ~ институты гражданского общества формируются на правовой основе (семья, школа, церковь, добровольные организации и союзы). Право как регулятор общественных отношений высту пает важнейшим фактором социально-экономического развития общества. Поэтому право имеет определенную социальную ценность. Понятие ценности права призвано раскрыть его положи тельную роль для общества, отдельной личности. В общесоциологическом смысле понятие социальной ценности характеризует те явления объективной действительности, кото рые способны удовлетворять определенные потребности соци ального субъекта, необходимые, полезные для его существова ния и развития. Понятие ценности права, следовательно, призва но раскрыть его положительную роль для общества, отдельной личности. Отсюда ценность права это способность права служить целью и средством для удовлетворения социально справед ливых, прогрессивных потребностей и интересов граждан, об щества в целом. Ценность права заключается в том, что оно: способствует развитию тех отношений, в которых заин тересованы как отдельные индивиды, так и общество в целом, согласует их интересы; обладает организующим началом, придает действиям людей организованность, устойчивость, согласованность, обеспе чивать их подконтрольность, делает отношения цивилизо ванными; является выразителем и определителем (масштабом) свободы лично сти в обществе, определяет границы и меру этой свободы; воплощает идеи справедливости; выступает фактором прогресса, источником обновления общества в соответствии с историческим ходом общественного раз вития; является средством решения международных и межнациональных проблем и достижения социального мира и согласия, средством снятия напряженности в обществе; способствует решению экологических проблем как внутри отдельно взятого государства, так и в рамках мирового сообщества. С учетом изложенных положений, различных теорий можно назвать существенные черты права : 1. Право есть система нормативного регулирования, ос нованная на учете интересов различных слоев общества, их согласии и компромиссах. 2. Право есть мера, масштаб свободы и поведения челове ка: ~ мера полноты (объема), доступности, реальности прав, свобод личности, воз можностей для ее инициативного поведения; ~ мера допус тимых ограничений свобод человека: Свобода состоит в возможности делать все, что не вредит другому (ст.4 Де кларации прав человека и гражданина 1789 г.). 3. Право обеспечивается государственной властью, которая участвует в правообразовании, в охране права. 4. Нормативность есть исходное и основополагающее свой ство права, придающее ему качество специфического регуля тора, координатора деятельности людей и выра жающееся через систему регулятивных средств различного уровня. 5. Право есть реально действующая система нормативной регуляции. Право существует, напоминает о себе постольку, поскольку оно действует, т.е. отображается в сознании, психике людей, осуществляется в их практических действиях. 6. Право не тождественно закону. Законодательство высту пает одной из форм выражения права. Закон (иной нормативный акт государства), не отвечающий идеям права и приоритетам личности, правом не является. Принципы права Право строится и функционирует на основе определен ных принципов, которые выражают её сущность и соци альное назначение, отражают главные свойства и особенно сти права. Принципы права это основные, исходные положения, юридически закрепляющие важнейшие закономерности об щественной жизни, исходные руководящие идеи, лежащие в основе права и находящие свое осуществление не только в юридической форме, но и в тех общественных отношениях, которые они отражают. По мнению французского юриста Р.Давида, об щие принципы отражают подчинение права велениям спра ведливости в том виде, как последняя понимается в опре деленную эпоху и определенный момент (Давид Р. Основ ные правовые системы современности. М., 1988. С. 145). Принципы права в современных условиях приобретают универсальное значение и наиболее отчетливо проявляются в области основных прав человека. Надо отметить три различных подхода к проблеме принципов права: традици онный религиозный (в частности, исламский), романо-германский и ан глосаксонский. В исламском шариат (т.е. предписания ве рующим, что они должны делать и чего не должны) является основным источником законодательства. В романо-германском общие принципы права сложились как источник административного права. В странах англосаксонского права понятие общих принципов права исторически не сложилось. Спорные вопросы в случае пробелов в праве изначально решались на основе принятых требований разума или прецедента, а так же понятий о справедливости. Принципы права являются стержнем всей системы права государства. Они могут специально закрепляться в общих юридических нормах (конституциях, преамбулах законов, кодексах) или составлять саму материю права, проникая во внутреннее содержание правовых норм. В зависимости от того, на какую область права они рас пространяются (сферы своего влияния), принципы делятся на три группы: общие ( общеправовые ), межотраслевые и отраслевые. К числу общих принципов относятся: Межотраслевые принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, такие руководящие начала, которые выражают особенности нескольких родствен ных отраслей права: уголовно-процессуальный, гражданско-процессуальный. Среди них выделяют: принцип неотвратимости ответственности, принцип состязательности и гласности судопроизводства, равного доступа к судебной защите и т.д. Отраслевые правовые принципы наиболее общие черты конкретной отрасли права (административно го, гражданского и др.), действующие в рамках только одной отрасли права. К ним относятся: в гражданском праве принцип равенства сторон в имущественных отношениях; в уголов ном процессе презумпция невиновности и т.п. 4. Основные виды источников права Понятие источника права Для того чтобы стать реальностью и успешно выполнять свои функции, право, как и государство, должно иметь внешнее выражение. В отечественной и зарубежной юридической литературе это «внешнее выражение права» в одних случаях называют формой или формами права, в других — ис точниками, а в третьих их именуют одновременно и формами, и источни ками права. В настоящее время форма права чаще всего рассматривается как источник права. Какой смысл вкладывается в понятие формы (источника) права? Во-первых, источниками права считают те материальные, социальные и иные условия жизни общества, которые объективно вызывают необходи мость издания либо изменения и дополнения тех или иных нормативно-правовых актов, а также правовой системы в целом. Такого ро да источники называют материальными источниками права. Во-вторых, под источниками права понимают такие фундаментальные правовые акты, исторические памятники, которые оказали значительное влияние на развитие как национального, так и зарубежного права. О таких правовых памятниках, как об источниках права, говорят, когда пользуются в исследованиях Corpus juris civilis, Русской Правдой, ссылаются на Зако ны XII таблиц, на кодекс Наполеона, и др. В-третьих, источники права традиционно рассматриваются в виде «способа выражения государственной воли», способа установления право вых велений или «способа, которым правилу поведения придается государ ственной властью общеобязательная сила». Это — юридический смысл формы или источника права. Именно в этом, юридическом смысле, форма права и источник права широко применяются отечественными и зарубеж ными государствоведами и правоведами как тождественные понятия. В отечественных научных и учебных изданиях под формой (источником) права как способом закрепления правовых веле ний или способом выражения «возведенной в закон воли господствующего класса» иногда понимают внешнюю форму права. Наряду с ней выделяют внутреннюю форму. Последняя рассматривается как система или структу ра, внутреннее строение права, как «распределение правовых норм по от раслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отно шений и отчасти методу правового регулирования». Анализ юридической литературы и правовой жизни разных стран пока зывает, что в мире существовало и существует огромное множество форм (источников) права. Все когда-либо имевшие место формы (источники) права перечислить трудно, но наиболее важными и широко известными являются следующие: правовые обычаи, нормативно-правовые акты государственных органов, правовые договоры, нормативно-правовые акты, принимаемые с санкции государства общественными организациями, прецеденты. Важными ис точниками римского права были деловые обыкновения — правила, выраба тывавшиеся повседневной деловой практикой консулов, преторов и других должностных лиц. Для романо-германского права характерным источни ком в течение длительного времени (XIII-XIX вв.) считалась правовая док трина. В качестве важнейших форм (источников) мусульманского права выступают: Коран — священная книга ислама, сунна, или традиции, связан ные с посланием Аллаха, иджма, или «единое соглашение мусульманского общества», и кияс, или суждение по аналогии. Представления об источниках права, так же как и об их видах, никогда не оставались неизменными. Некоторые из них (правовой обычай, закон, прецедент), совершив значительную эволю цию с древнейших времен, сохранились в правовых системах и поныне. Другие бесследно исчезли. Третьи же, утратив какую-либо практическую значимость, сохранили лишь историческую ценность. Среди последних выделяются, например, сочинения римских юристов, которые некогда бы ли практически значимыми, а в настоящее время сохранили лишь свою теоретическую и историческую значимость. В зависимости от субъектов правотворческой деятельности в теории права различают следующие основные источники: правовой обычай. юридический прецедент. нормативно-правовой акт. Правовой обычай — это санкционированное государством правило поведения, которое сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма. Следует отметить: государство признает не все обычаи, а только те, что отвеча ют интересам общества на определенном этапе его развития. Обычай был исторически первым источником права. Вобрав в себя религиозные, моральные иные культурные ценности народа, он передавался им из поколения в поколение. Однако господствовало обычное право только на ранних этапах развития правовых систем. Первые законы античных и феодальных обществ были по сути сводами законов обычного права, например, законы Дракона (Афины VII в. до н. э.), Законы XII таблиц (Древний Рим V в. до н.э.); так называемые «варварские правды» (Салическая, Баварская, Русская) и т.д. В настоящее время обычай практически утратил свое значение. Правда, некоторые его нормы сохранились в гражданском (обычаи делового оборота) и международном (консульские уставы) праве. Юридический прецедент это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому государство придает общеобязательное значение. Суть юридического прецедента состоит в том, что ранее состоявшееся решение государ ственного органа (судебного или административного) по конкретному делу имеет силу право вой нормы при последующем разрешении подобных дел. Прецедентная форма права практикуется в англосаксонской системе права (Великобритания, США). В странах романо-германской правовой системы роль судебной практики не выходит за рамки толкования закона, а правотворческая деятельность считается исключительным полномочием законодателя. Нормативно-правовой акт — это изданный в установленном порядке уполномоченным на то государственным органом акт правотворчества, устанавливающий, изменяющий или отменяющий правовые нормы. Иными словами, нормативно-правовой акт это официальный акт правотворчества, в котором содержатся нормы права, устанавливаются права, обязанности и ответственность субъектов права. Он рассчитан на неопределенный круг лиц, не ограничен по количеству случаев своего применения. Виды нормативно-правовых актов Существенное значение имеет классификация нормативно-правовых актов по юриди ческой силе и субъектам государственного правотворчества. Юридическая сила является особым свойством нормативно-правового акта. Она опре деляет его место и роль в системе законодательства, зависит от положения и полномочий органа, издавшего акт, словом, устанавливает соотношение одного акта с другими и прямо ука зывает на иерархию (верховенство или подчиненность) нормативно-правовых актов, где выс шей юридической силой обладают законы. Сущность высшей юридической силы заключается в следующем: 1. Никто, кроме органов законодательной власти, не вправе принимать или отменять законы. Например, Конституция РФ в пп. 1,2 ст.105 устанавливает: федеральные законы прини маются Государственной Думой РФ, после чего подлежат рассмотрению Советом Федерации РФ. 2. Все правовые акты государства должны издаваться в соответствии с Основным Законом (Конституцией). Если подзаконный акт противоречит закону, то этот акт должен быть приведен в соответствие с законом, либо отменен. Например, п.1 ст. 15 Конституции РФ гласит: «Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Рос сийской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации.» 3.Закон не подлежит утверждению или приостановлению никем, кроме специально уполномоченного на то органа законодательной власти. Например, Конституционный Суд может признать закон, принятый Парламентом неконституционным, но отменить его может только сам законодательный орган. По юридической силе все нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. А) Законы Закон — это нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, прини маемый в особом законодательном порядке, регулирующий наиболее важные общественные от ношения. Законы по своему значению, и, прежде всего, по юридической силе, делятся на основные (конституционные) и обыкновенные. Основные законы это конституции. Обыкновенные законы представляют собой акты текущего законодательства, которые посвящены различным сторонам политической, экономической, социальной жизни общества. Обыкновенные законы по своей внутренней структуре делятся на текущие и кодифици рованные. Кодекс (лат. codex — книга, пень) это единый нор мативно-правовой акт, систематизирующий законода тельство какой-либо отрасли права (гражданской, уго ловной, земельной, и т. д.). Особую роль в системе законодательства играют отраслевые кодексы. Они собирают воедино основные положения той или иной законодательной отрасли, а все иные норма тивные акты данной отрасли «подстраиваются» к отраслевому кодексу. В системе законодательства существуют межотраслевые законы, в которых содержатся нормы нескольких отраслей права (например, природоохранительные законы включают в себя нормы административного, гражданского и иных отраслей права). В федерациях особое место в системе источников права занимают так называемые федеральные законы. Кроме того, по характеру юридических норм, содержащихся в кодексах, они подразде ляются на материальные и процессуальные кодексы. Б) Подзаконные акты Подзаконный акт это акт правотворчества, который основан на законе и не проти воречит ему. Он призван конкретизировать основные положения закона применительно к опре деленным общественным отношениям. Как правило, все подзаконные акты являются актами различных органов исполнитель ной власти. По сфере распространения и субъектам издания подзаконные акты подразделя ются на общие, местные, ведомственные и внутриорганизационные акты. По форме различают следующие подзаконные акты: ~ указы и распоряжения президента; ~ постановления правительства; ~ приказы, инструкции, положения министерств, ве домств, государственных комитетов; ~ решения, распоряжения, постановления местных ор ганов государственной власти и управления, органов местного самоуправления; ~ локальные нормативные акты. Нормативный акт — это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование опреде ленных общественных отношений. Его практическая реализация связана с деятельностью субъектов права. На практике это выражается в правоприменительной деятельности и связано с правоприменительными актами, которые также носят подзаконный характер. Акт применения права — это правовой акт компе тентного органа или должностного лица, принятый на ос новании юридических фактов и норм права, определяю щий права, обязанности или меру юридической ответственности конкретных лиц. Поэтому необходимо отличать нормативно-правовой акт от индивидуального акта применения права, который рассчитан на однократное применение, относится к персонально определенным лицам и пре кращает свое действие с реализацией конкретных прав и обязанностей (штраф за безбилетный проезд, приговор суда по уголовному делу, вынесение выговора). От нормативного правоприменительный акт отлича ется следующим: применяется на основе нормативного; имеет конкретный, персонифицированный характер; не является источником права; выступает как юридический факт. Акты применения права классифицируются по раз личным основаниям: 1. По субъектам: а) акты государственных органов ( приговор суда, при каз об увольнении); б) акты негосударственных органов (решения органов местного самоуправления). 2. По значению: а) основные (приговор суда); б) вспомогательные (подготавливают издание основ ных, например, постановление о привлечении лица в ка честве обвиняемого). 3. По характеру правового воздействия: а) регулятивные (приказ о повышении по службе); б) охранительные (постановление о возбуждении уго ловного дела). 4. По форме: а) отдельный документ (указы, приговоры, решения, приказы и др.); б) резолюция на материалах дела; в) устная форма (наложение штрафа за безбилетный проезд в общественном транспорте). 4. Действие нормативно-правового акта Нормативно-правовой акт действует во времени, по территории, предметам действия и по кругу лиц, на которых распространяются нормы данного акта. Действие нормативно-правового акта во времени Действие нормативного акта во времени начинается с момента его вступления в закон ную силу. Необходимо отличать момент принятия нормативного акта от момента обретения им юридической силы (вступление в действие). Как правило, вступление нормативного акта в действие отдалено во времени от дня его принятия. Дата вступления нормативно-правового акта в законную силу может быть свя зана с моментом его официального опубликования или определено сроком, указанным в самом акте. Прекращение действия нормативного акта, т. е. утрата им юридической силы, наступа ет при его отмене; фактической замене данного акта другим, регулирующий тот же круг во просов; при истечении срока, на который был принят нормативный акт. Нормативный акт обратной силы не имеет, то есть действие его не распространяется на те отношения, ко торые уже существовали до момента вступления его в юридическую силу, за исключением двух случаев: — если в нормативном акте об этом сказано; — если нормативный акт смягчает или вовсе устраняет ответственность. Действие нормативно-правового акта в пространстве (по территории) Пределы действия нормативного акта в пространстве очерчены территорией госу дарства, которая включает в себя сухопутную территорию, водное пространство (территори альное море шириной 12 морских миль от линии наибольшего отлива), воздушное простран ство, недра, гражданские суда под флагом государства, в момент их нахождения в открытом море, военные корабли, где бы они не находились. В зависимости от юридической силы и иных характеристик, нормативные акты могут распространять свое действие как на территорию всего государства (федеральные законы), так и на определенную его часть (акты Правительства г. Москвы). Также существует так называемый принцип экстерриториальности, согласно которому часть террито рии государства (здания иностранных посольств, их сред ства транспорта и т.п.), дипломатические представители иностранных государств, признаются не находящимися на территории государства, где они реально пребывают, а юридически считаются находящимися на территории того государства, чье посольство расположено в данном зда нии или чьими представителями они являются. Действие нормативно-правового акта по предмету Границы действия нормативного акта по предмету определяются кругом общественных отношений, на который распространяются нормы, содержащиеся в данном акте. В связи с этим неограниченное действие имеют нормы Основного Закона (Конститу ции). Они без исключения распространяются на все правовые отношения, существующие в обществе. Действие отраслевых нормативных актов ограничено предметом определенной отрасли права. Например, гражданское законодательство распространяются только на имуществен ные и личные неимущественные отношения, субъекты которых равны, независимы и не нахо дятся в состоянии соподчинения. В свою очередь, в рамках определенной отрасли в пределах ее отдельных институтов специальные нормы имеют преобладающее значение по отношению к общим нормам. Действие нормативно-правового акта по субъекту (лицам) Действие нормативного акта по субъекту производно от порядка его действия по террито рии и предмету. Действие нормативно-правового акта может носить общий и специальный характер. В первом случае действие распространяется на всех лиц, проживающих на данной территории. Регуля тивное воздействие вторых направлено только на определенную кате горию субъектов права, например на ветеранов, военнослужащих, пенсионеров, студентов и т.п. По общему правилу нормативный акт действует в отношении всех лиц, нахо дящихся на территории его действия и являющихся субъектом отношений на которые он распространяется. Однако существуют и определенные особенности действия нормативных актов по лицам. Например, иностранные граждане и лица без гражданства не могут быть субъектами определен ных правоотношений (избирать и быть избранными в высшие представительные органы власти, быть государственными служащими и т. д.). Сотрудники иностранных посольств (первые лица) не могут привлекаться к уголовной и иной ответственности.
БЕЗОЖЕГОВЫЙ ГЛОССАРИЙ
1. Происхождение государства Как известно, государство и право существовали не всегда, а появ ляются лишь на определенной ступени развития общества. Основой общественной организации первобытнообщинного строя был род, который представлял собой объединение людей, на ходящихся в кровнородственных отношениях между собой. Род воз главлял совет собрание всех взрослых членов рода, мужчин и женщин, обладавших равным правом голоса, — кото рый выбирал своего старейшину. По мере развития первоначально род разрастался и распадался на несколько дочерних родов, по отношению к которым первона чальный род выступает как фратрия. Объединения родов образовы вали племена. Отношения между членами первобытного общества регулировались особыми правилами поведения обычаями. Обычаи выражали инте ресы всех членов общества и закрепляли их равенство между собой. Причинами возникновения государства и права можно считать: три крупных общественных разделения труда (отделение скотоводства от земледелия; выделение ремесел; появление купцов), появление частной собственности и раскол общества на антагонис тические классы. Переход к государству совершался в различных исторических фор мах. Первые известные человечеству государства возникли от 6 до 2 тысяч лет назад в различных геогра фических регионах независимо друг от друга (как правило, в долинах крупных рек) и стали центрами самостоятель ных культурных цивилизаций. На Востоке наибольшее распространение получила такая форма, как азиатский способ производства (Египет, Вавилон, Китай и т.п.). Здесь устойчивыми оказались социально-экономические структуры ро дового строя земельная община, коллективная собственность и др. Афины классическая форма возникновения государства вслед ствие развития и обострения противоречий внутри родового строя. Римское государство, напротив, возникло не из внутренних про тиворечий, а в результате борьбы между патрициями членами пат рицианского рода и пришельцами плебеями. Германская форма возникновения государства также не являлась классической, т.к. связана с завоеванием чужих территорий, для гос подства над которыми родовая организация не была приспособлена. Большинство ученых отмечают наиболее характерными первыми государствами: ~ Древний Египет; ~ государства древней Месопотамии (Междуречье Тигра и Евфрата); ~ Шумер и Аккад; ~ Ассирия; ~ Вавилон; ~ государства долин Инда и Ганга (территория Индии); ~ Древний Китай; ~ древнегреческие полисы; ~ Древний Рим; ~ государства коренных народов Америки (майя, инки, ацтеки). В настоящее время среди теоретиков государства и права нет единства по вопросу о происхождении государ ства, среди ученых продолжаются дискуссии по теории образования государства. Сохраняется мнение отдельных ученых в отношении государства как орудия подавления, машины насилия над народом. Часто можно столкнуться с позицией рассмотрения государства как собственности политических сил или отдельных лиц, владеющих властью на данном историческом этапе. Другие придерживаются мнения, что государство является инструментом способным принести человеку добро и является структурой благоденствия. Подходы к возникновению государства формировались на протяжении веков, на различных исторических этапах оценка государства была различная. Это закономерно, поскольку существует много теорий возникновения государства. Различие теорий возникнове ния государства связано с тем, что: возникновение государства само по себе сложный и длительный процесс, который нельзя объяснить, опираясь лишь на какую-либо одну точку зрения; данный процесс (первоначально возникновение госу дарства) происходил тысячелетия тому назад, и его трудно детально изучить в силу его исторической удаленности; влияние эпохи на авторов теорий (каждая эпоха (цер ковное господство в средние века (теологическая), заро ждение капитализма, современная и др.) откладывала от печаток как на всеобщее мировоззрения, так и на авторов теорий о происхождении государства, т. к. они жили в кон кретное историческое время и в конкретном обществе); нельзя игнорировать субъективный фактор — личные убеждения авторов теорий, особенности их профессио нального и личностного мировоззрения. К основным теориям возникновения государ ства принято относить: теологическую (религиозная, божественная); патриархальную (отеческая); договорную (естественно-правовая); органическую; психологическую; ирригационную; насилия (внутреннего и внешнего); экономическую (классовую). Теологическая теория возникновения государства Теологическая (религиозная) теория господ ствовала в средние века. В настоящее время она наравне с другими теориями распространена в Европе и на других континентах, а в ряде исламских государств (Иран, Сау довская Аравия и др.) носит официальный характер. У истоков данной теории стояли: Аврелий Августин (Бла женный) (354 — 430 н. э.), Фома Аквинский (1225 — 1274) — христианские философы и богословы. В новое время ее развили идеологи католической церкви Маристен, Мерсье и др. Во всех религиях отстаивается идея богоустановленности государственной власти. Например, в послании апо стола Павла римлянам говорится: «Всякая душа да будет покорна высшим властям, ибо нет власти не от Бога, су ществующие власти от Бога установлены». Теократическая теория имела под собой реальные фак ты: первые государства имели религиозные формы, по скольку представляли собой правление жрецов. Божест венное право придавало государственной власти автори тет, а решениям государства — обязательность. Так, в За конах древневавилонского царя Хаммурапи говорилось о божественном происхождении власти царя: «Боги поста вили Хаммурапи править «черноголовыми». Патриархальная теория возникновения государства Основоположником патриархальной теории считается древнегреческий философ Аристотель (384 -322 до н. э.). Аристотель считал, что люди как коллективные суще ства стремятся к общению и образованию семей, а разви тие семей ведет к образованию государства. Аристотель трактовал государство как продукт размножения семей, их расселения и объединения. По Аристотелю, государст венная власть есть продолжение и развитие отцовской власти. Он отождествлял государственную власть с пат риархальной властью главы семьи. В Китае эту теорию государства как большой семьи развил Конфуций (551 — 479 гг. до н.э.). Власть импера тора он уподоблял власти отца, а отношения правящих и подданных — семейным отношениям, где младшие зави сят от старших и должны быть преданными правителям, почтительными и слушаться во всем старших. Правители же должны заботиться о своих подданных, как о детях. В более современную эпоху ее развили Филмер и Ми хайловский. Р. Филмер (ХVII в.) в работе «Патриарх» доказывал, что власть монарха неограниченна, поскольку исходит от Ада ма, который получил свою власть от бога. Поэтому Адам не только отец человечества, но и его властелин. Монархи как преемники Адама унаследовали от него свою власть. Договорная теория возникновения государства Суть договорной (естественно-правовой) теории в том, что, по мнению ее авторов, в основе государства лежит так называемый «общественный договор». Договорная теория возникновения государст ва получила распространение в XVII — XVIII вв. Ее авто рами в разное время являлись: Гуго Гроций (1583 — 1646) — голландский мыслитель и правовед; Джон Локк (1632 — 1704), Томас Гоббс (1588 — 1679) — английские философы; Шарль-Луи Монтескье (1689 — 1755), Дени Дидро (1713 -1783), Жан-Жак Руссо (1712 — 1778) — французские фило софы- п росветител и; А. Н. Радищев (1749 — 1802) — русский философ и писа тель-революционер. Теория, выдвинутая данными авторами, получила так же название естественно-правовой. Смысл идеи «общественного договора» в следующем: = первоначально люди находились в догосударственном (первобытном) состоянии; = каждый преследовал только свои интересы и не счи тался с интересами других, что приводило к «войне всех против всех»; = в результате «войны всех против всех» неорганизован ное общество могло уничтожить само себя; = чтобы этого не случилось, люди заключили «общест венный договор», в силу которого каждый отказывался от части своих интересов ради взаимного выживания; = в результате был создан институт согласования инте ресов, совместной жизни, взаимной защиты — государство. Теория общественного договора имела прогрессивное значение: ~ сделан шаг к созданию гражданского общества; ~ фактически выдвинут принцип народного суверенитета — власть производна от народа и принадлежит народу; ~ государственные структуры, власть существуют не сами по себе, а должны выражать интересы народа, быть у него на службе; ~ согласно теории государство и народ имеют взаимные обязательства — народ соблюдает законы, платит налоги, выполняет воинскую и другие повинности; государство регулирует отношения между людьми, наказывает пре ступников, создает условия для жизни и деятельности людей, защищает от внешней опасности; ~ в случае нарушения государством своих обязанностей народ может разорвать общественный договор и найти других правителей; обосновано прогрессивное для того времени право народа на восстание, говоря современным языком — право менять власть, если она перестала выра жать интересы народа. Органическая теория возникновения государства Органическая теория возникновения государ ства была выдвинута во второй половине XIX века анг лийским философом и социологом Гербертом Спенсером (1820 — 1903), а также учеными Вормсом и Прейсом. Суть органической теории в том, что государство возникает и развивается подобно биологическому организму: люди образуют государство, как клетки — живой организм; государственные институты подобны частям организма: правители — головному мозгу, коммуникации (почта, тран спорт) и финансы — кровеносной системе, которая обес печивает деятельность организма, рабочие и крестьяне (производители) — рукам и т. д.; между государствами, как в живой среде, идет конку ренция, и в результате естественного отбора выживают самые приспособленные (то есть самые разумно органи зованные, как в VII в. до н. э. — IV в. н. э. — Римская им перия, в XVIII в. ~ Великобритания, в XIX в. — США). В ходе естественного отбора государство совершенству ется, все ненужное отсекается (абсолютная монархия, ото рвавшаяся от народа церковь и т. д.). Психологическая теория Основоположником этой теории считается российско-польский юрист и социолог Л. И. Петражицкий (1867 — 1931). Данную теорию разрабатывали 3. Фрейд и Г. Тард. Согласно мнению сторонников психологической теории государство возникло благодаря особым свойствам психи ки человека: — желание большинства населения быть защищенными и подчиняться более сильным; — желание сильных повелевать другими людьми, подчинить их своей воле; — желание отдельных членов общества не подчиняться об ществу и бросить ему вызов — сопротивляться власти, совер шать преступления и т. д. — и необходимость их обуздания. Авторы теории считают, что предшественницей госу дарственной власти являлась власть верхушки первобытного общества — вождей, шаманов, жрецов, которая основыва лась на их особой психологической энергии, с помощью которой они влияли на остальных членов общества. Теория насилия Насилие как главный фактор возник новения государства выдвигалось различными автора ми на протяжении столетий. Одним из первых ее выдви нул Шан Ян (390 — 338 до н. э.) — китайский политик. В современную эпоху данную теорию разрабатывали: Евгений Дюринг (1833 — 1921) — немецкий философ; Людвиг Гумплович (1838 — 1909) — австрийский правовед и со циолог; Карл Каутский (1854 — 1938). По их мнению, го сударство возникло путем насилия: *одних членов общества над другими членами общества внутри одного государства; *одних государств над другими (завоевания, порабоще ния, колониальная политика). Насилие выражалось, как правило, в присвоении мате риальных благ и средств производства сильным (воору женным) меньшинством: = сбор дани дружинниками; = =расширение подвластных королю (феодалу) территорий; = огораживание (сгон крестьян и присвоение угодий); = иные формы насилия. Для поддержания установленного порядка также тре бовалось насилие (чиновники, армия и т. д.), и возникла необходимость создания «охранительного аппарата» за воеванных благ. Многие государства были созданы путем насилия (при мер — преодоление феодальной раздробленности в Германии («железом и кровью — Бисмарк), во Франции, собира ние русских земель вокруг Москвы (Иван III, Иван IV и др.). Ряд крупных государств был создан путем завоевания и присоединения других государств: Римская империя; государство франков, татаро-монгольское государство; Великая Британия; США и др. Ирригационная теории возникновения государства Ирригационная (водная) теория возникнове ния государства выдвигалась многими мыслителями Древнего Востока (Китая, Месопотамии, Египта), частично К. Марксом («азиатский способ производства»). Суть ее в том, что государство возникло в процессе ведения земледелия с использованием рек для орошения земель (ирригация). Для строительства оросительных каналов необходи мы были усилия многих людей. В результате этого возникли первые государства — Древний Египет, Древний Китай, Вавилон. В подтверждение данной теории говорит тот факт, что первые государства возникли в долинах крупных рек (Египет — в долине Нила, Китай — в долинах Хуанхэ и Янц зы) и имели в своем появлении ирригационную основу. Экономическая (классовая) теория возникновения государства Авторами экономической (классовой) теории считаются К. Маркс, Ф. Энгельс, В. Ленин. Согласно данной теории государство возникло на классово-экономической основе: — произошло разделение труда (земледелие, скотоводст во, ремесло и торговля); — возник прибавочный продукт; — в результате присвоения чужого труда общество рас слоилось на классы — эксплуатируемых и эксплуататоров; — появились частная собственность и публичная власть; — для поддержания господства эксплуататоров был соз дан специальный аппарат принуждения — государство. Рассмотренные теории позволяют выделить два варианта возникновения государства: первоначальный и производный. Первоначальный это постепенное создание в родоплеменных сообществах людей особого института, составляющего неотъемлемую его часть и одновременно выделяющуюся из общества благодаря особому влиянию на общество. К данной группе теорий образования государства относится господствовавший в средние века взгляд о богоустановлении государства и рассматривалось как дарованное людям богом (А.Августин, Ф.Аквинский). Позднее появляется теория личностного характера. Одни представители этого подхода считали человека по своей природе злым, постоянно стремящимся отвоевать себе жизненное пространство за счет других и чтобы ограничить подробное поведение необходимо было государство как сдерживающая сила (Т.Гоббс). Другие философы (Ж.Ж.Руссо) считали наоборот человека добрым, стремящимся к всеобщему равенству, в связи с чем они заключили между собой договор для общей пользы. Среди отдельных современных теоретиков получило распространение олигархическая теория образования государства (власть немногих). В основе ее лежит неодинаковость людей, их различные личные качества и способности и т.п., что приводит к образованию элиты общества, которая поднимается над обществом и присваивает власть себе. С позиций олигархической теории возникновение государство идет тремя способами: Военный в ходе постоянных захватнических набегов и защиты от других племен, сообществ, захватом большой добычи в ходе военных действия, как у монголов или франков; Аристократический власть знати как в Древнем Риме; Плутократический в обществе выделяется небольшая группа, слой богатых людей, которые присваивают власть себе (плутократия власть богатства). Производный к возникновению государства приводят события, коренным образом изменяющие прежнее общественное устройство и государственность. К подобному варианту образования государства относится: революционные преобразования, в результате которых происходит полный разрыв с прежней государственностью (Франция 1789, Россия — 1917, Китай — 1947). организационные изменения : 1922 г. СССР и его распад, объединение Танганьика и Занзибара в Танзанию 1964, объединение Западной и Восточной Германии и др.). распад колоний: после Второй мировой войны возникло таким образом более 100 новых государств. При этом образование государства шло или мирным путем в результате референдума, или в результате вооруженной борьбы населения колоний за свою независимость (Зимбабве, Ангола, Вьетнам и др.), или присутствовало и то и другое. Пути возникновения государства Кроме теорий происхождения государства существу ет еще такое понятие как пути их возникновения: азиатский и европейский. Для азиатского пути характерно: возникновение из родоплеменной знати (трансформа ция знати). Вождь, старейшины становятся непосредст венно государством, когда появляются силовые структу ры, естественные пути возникновения; экономическая основа — общественная и государственная собственность; политическое господство основывается не на богатст ве, а на занимаемой должности; чиновничий аппарат складывается до появления част ной собственности, резервные фонды с продуктами тре бовали следящих за ними чиновников; Для европейского пути характерно следующее: государство возникло до появления классов. насильственный путь перехода власти от родовой зна ти к богатой аристократии; основой государства является частная собственность; классовая дифференциации по занимаемому отноше нию к собственности; определение политическое господство через богатство; административная структура складывается после появ ления частной собственности; государство отделяется от общества, возвышается над ним, возникает противоречивая политическая структура; В европейском пути выделяют несколько форм возник новения государства: a) Афинская — естественный, ненасильственный путь, разде ленный на три этапа (учреждение центрального управле ния, приход к власти богатых, разделение на классы) b) Римская — отделение родовой знати через насилие, деление общества на шесть классов; c) Германская — внешнее насилие. В качестве вывода можно сказать, что в обеих моделях государства — «азиатской» и «европейской» имеет место различное сочетание двух важнейших факторов, выражающих коренную природу человечества: власти и собственности (причем собственность имеется в виду как частная, так и коллективная). От содержания субъектов и особенностей сочетания этих двух факторов в различных условиях и зависят конкретные черты процесса образования государства. Для «азиатской» модели характерно то, что такое сочетание выливается в феномен «власти — собственности» (т.е. власть становится собственностью того, кто ею обладает). Здесь уместно образно говорить о такой «формуле» генезиса государственности: «Я обладаю властью, значит, я обладаю и собственностью (коллективной, прежде всего, и частной»). В «европейской» модели формула несколько иная: «Я владею собственностью (прежде всего частной собственностью), значит, я обладаю (могу или должен обладать) властью». Исходя из сказанного можно перечислить общие основные причины появления государства как социального института. Основными причинами появления государства были следую щие: 1. необходимость совершенствования управления обществом, связанная с его усложнением. Старый аппарат управления родом-племенем не мог обеспечить успешного руководства этими процессами; 2. необходимость организации крупных общественных работ (поливное земледелие, строительство, дорог оборонительных сооружений), объединения в этих целях больших масс людей. 3. необходимость подавления сопротивления эксплуатируе мых, в связи с разделением общества на богатых и бедных, рабов и свободных; 4. необходимость поддержания в обществе порядка для его стабильности и функционирования общественного производства; 5. необходимость ведения войн, как оборонительных, так и захватнических. Происходившее накопление общественных бо гатств приводило к тому, что стало выгодным жить за счет грабежа соседей, захватывая ценности, скот, рабов, облагая соседей данью, порабощая их. В большинстве случаев указанные выше причины действовали совокупно, в различных сочетаниях. При этом в разных условиях (исторических, социальных, географических, природных, демо графических и иных) главными, решающими могли становиться различные из указанных причин. 2. Типология государств При рассмотрении сущности государства важно учитывать два аспекта: 1. государство есть организация политической власти в обществе (формальная сторона); 2. чьим интересам служит данная организация (содержательная сторона). Сущность государства состоит в том, чтобы обеспечивать с помощью аппарата политической власти целостность общества и его надлежащее функционирование в эпоху цивилизации, т.е. в обстановке, когда общество существует как суверенный, самостоятельный организм и когда в нем утверждается демократия — народовластие, экономическая свобода, свобода личности. Высшее общественное предназначение государства — гарантировать на властной основе свободу в обществе, создать твердые и устойчивые условия, при которых целостность общества и его надлежащее (естественное) функционирование достигаются главным образом в силу экономических и духовных факторов. Можно выделить два подхода к сущности государства: 1) классовый, — здесь государство является организацией политической власти экономически господствующего класса отсюда насилие, диктатура; общечеловеческие интересы тоже присутствуют, но они отходят на второй план; 2) общесоциальный, — здесь государство является организацией политической власти, создающей условия для компромисса, согласия различных классов и социальных групп; государство здесь это «служба» общественным интересам. Наряду с этими основными можно выделить и религиозный, и национальный, и расовый и иные подходы к познанию сущности государства. Иначе говоря, сущность государства многоаспектна. В зависимости от исторических условий на первый план может выходить любое из названных начал. Государство явление исключительно разностороннее, мно гогранное, обладающее самыми разнообразными чертами и признаками. Это определяет возможность создавать различ ные системы его классификации. Их классификация возможна по самым различным основаниям: 1) по социальным признакам (характеру государственной власти); 2) по форме (способам организации власти); 3) по видам государственного режима (методам осуществления государственной власти); 4) по способу возникновения (соединения, разделения одного государства на несколько новых); 5) по уровню развития, организации государственно-политических институтов; 6) по уровню развития права (правовые, полуправовые); 7) по признакам, указывающим на источник государственной власти и др. Типология государств — это их научная классификация, т.е. один из важнейших приемов и средств познания исторического процесса развития государств. Одним из вариантов такой классификации является типология государства, основанная на наиболее важных, сущностных его признаках. В настоящее время существует два подхода к типологии государства: цивилизационный и формационный, претендующими на глобальный охват значительных временных и пространственных массивов. Формационная типология Эта типология (подход) традиционно опирается на марксистское учение об общественно-экономических формациях. Основными критериями общественно-экономических формаций выступают наличие или отсутствие: а) частной собственности; б) классов; в) товарного производства. При наличии этих признаков налицо экономическая общественная формация, которая не может обойтись без той или иной формы государственности. Согласно этому подходу, государство и по существу, и по форме обусловлено экономическим строем общества: оно вторично, экономика первична. Экономическая структура общества каждой данной эпохи образует ту реальную основу, которой и объясняется в последнем счете вся надстройка правовых и политических учреждений. Тип государства определяется тем, какому классу (классам) оно служит. Формационная типология выделяет четыре типа государств: рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический. При этом она делит их на эксплуататорские и неэксплуататорские. Исторические типы государства, типы общественно-экономической формации Рабовладельческое государство Первые рабовладельческие государства европейского типа возникли в IX VIII вв. до н.э., т.е. на 20 и более веков позднее Египта. По сравнению с восточным обществом европейское рабовладельческое общество было значительно более гибким, в нем были заложе ны предпосылки дальнейшего развития. В результате на его базе впоследствии возникло феодальное общество и соответствую щее ему государство. Феодальное государство Государства этого типа возникли в Европе в VI IX вв. н.э., но и до сего времени в ряде стран существуют остатки феодальных отношений. Экономическую основу феодального общества составляла частная собственность феодалов на землю. Крестьяне имели мелкое единоличное хозяйство на земле феодала и должны были за пользование землей отдавать ему часть урожая и безво змездно работать на него (оброк и барщина). С развитием феодального общества такая экономическая зависимость кре стьян от феодалов дополнилась и мерами государственного принуждения: крестьяне прикреплялись к земле и не могли покинуть свое хозяйство. Феодальные государства, как правило, проходят ряд стадий развития. Они возникают как централизованные монархии, за тем, в связи с тем что монарх раздает землю феодальной знати за ее службу, происходит раздробление единых государств. Возникающие части (герцогства, графства, княжества и пр.), даже формально входя в состав прежнего государства, фак тически, а зачастую и юридически приобретают полную незави симость. Затем вновь происходит объединение земель, возника ют сословно-представительные и абсолютные монархии. Но на всех этапах развития феодального общества сущность государ ства не меняется, оно всегда служит интересам класса феодалов. Феодальный характер собственности на землю как основное средство производства определяет то обстоятель ство, что феодальные государства возникают и существуют как монархии. Напротив, в независимых городах, где господствует купечество и собственность является частной, существует рес публиканская форма правления (города-республики Новгород, Псков, Венеция, Генуя, и др.). Основным источником феодального права являются правовые обычаи, причем в период феодальной раздробленности в каж дой местности действуют свои обычаи. Обычаи нередко коди фицируются (Русская Правда, Салическая Правда и др.). Одним из способов преодоления раздробленности становится создание единой правовой системы. Это достигается либо посредством создания общегосударственного законодательства (франко-германские правовые системы), либо путем придания общей силы судебному прецеденту (системы общего права). Буржуазное государство Первые буржуазные (капиталисти ческие) государства возникли в Европе и Северной Америке 200 300 лет назад, а после Великой французской революции буржуазная система быстро завоевала мир. В отличие от предшествующих общественно-экономических формаций, основанных на официальном закреплении классово го неравенства, сословных привилегий, буржуазия шла к власти под лозунгом Свобода, равенство и братство. Капиталистический спо соб производства требовал работника, свободно продающего свой труд. Сословное неравенство, повсеместно существовавшее до этого, заменяет ся неравенством социальным, поскольку одни владели средства ми производства, а другие, лишенные их, должны были прода вать свою рабочую силу. В своем развитии буржуазное общест во проходит ряд стадий, вместе с ним меняется и государство. На первой стадии (период свободной конкуренции) класс бур жуазии состоит из множества сотен тысяч и миллионов соб ственников, обладающих более или менее равным объемом собственности. Хотя и деклариро валось всеобщее равенство, тут же законодательно утверж далось политическое неравенство. Второй этап развития буржуазного общества период моно полистического капитализма начался в конце XIX начале XX в. В руках не многочисленной монополистической буржуазии сосредо точивается основная часть общественного богатства и, естест венно, политическая власть. В некоторых случаях это приводит к возникновению антидемократических режимов, выражающих волю монополис тов (фашистские режимы в Германии и Италии, военно-полицей ские в Латинской Америке и Южной Африке и др.). На третьем этапе , в начале прошлого столетия хотя государственная власть по-прежнему находится в руках класса буржуазии, постепенно повышается влияние на нее остальной части общест ва. Государство активнее вмешивается в экономику путем планирования, размещения государственных заказов, кредитования, осуществляются мно го миллиардные социальные программы. Социалистическое государство Сама идея государства та кого типа возникла первоначально в теории в работах К. Маркса, Ф. Энгельса, В. И. Ленина как противопоставление государствам других типов, власть в которых принадлежит эксплуататорскому меньшинству и используется, прежде всего, для подавления эксплуатируемого большинства. Появление социали стического государства связывалось с осуществлением социаль ной революции, возглавляемой рабочим классом, со сломом старой государственной машины, с установлением диктатуры пролетариата. Государство, которое не будет угнетать большинство в интересах меньшинства, переста нет быть собственно государством, станет полугосударством , а затем и отомрет, будет заменено органами народного само управления. Однако большинство этих теоретических прогнозов на практи ке не подтвердилось. В итоге, сформировалось общество и государство, основанные фактически на единой государственной собствен ности и поэтому в значительной мере сходные с восточными типами общества и государства. Реальным собственником средств производства стал партийно-государственный аппарат, точнее, его верхушка, которая в результате приобрела неог раниченную власть. Участие народа в осуществлении власти, его политические и личные права и свободы стали чисто формальными, равно как и деятельность демократических институтов. И, как всякое восточное общество, наше также приобрело застой ный характер, перестало развиваться. Похожие, хотя в каждом случае имеющие специфические черты, процессы происходили и в других странах, строивших социалистическое общество. Цивилизационная типология Эта типология связана с понятием «цивилизация». В самом общем виде понятие «цивилизации» можно определить как социокультурную систему, обеспечивающую высокую степень дифференциации жизнедеятельности в соответствии с потребностями сложного, развитого общества и вместе с тем поддерживаемую его необходимую интеграцию через создание регулируемых духовно-культурных факторов и необходимой иерархии структур и ценностей. Цивилизационный подход подчеркивает, что государство определяется кроме экономических причин также духовно-культурными и нравственными факторами. Цивилизация, ее уровень, ее ценности (стереотипы поведения, трудовая мораль, менталитет человека, культура) влияют и на государственную организацию общества. Классическим примером может служить Европа, в которой протестантская церковь с ее культом труда и трудовой этики сыграла роль катализатора капиталистической эволюции региона и вызревания соответствующих ей государственно-правовых начал, а также современная Япония. Исторический процесс привел к складыванию свыше двух десятков цивилизаций, отличающихся друг от друга не только утвердившимися в них системами ценностей, господствующей культурой, но и характерным для них типом государства. В своем развитии цивилизации проходят несколько этапов. Первый — локальные цивилизации, каждая из которых имеет свою совокупность взаимосвязанных социальных институтов, включая государство (древне египетская, шумерская, индская, эгейская и др.). Второй — особенные цивилизации (индийская, китайская, западно-европейская, восточно европейская, исламская и др.) с соответствующими типами государств. Третий этап — современная цивилизация с ее государственностью, которая в настоящее время только складывается и для которой характерно совместное существование традиционных и современных социополитических культур. 3. Признаки, функции государства и формы их осуществления Государство выделяется среди других социальных образований особыми, присущими только ему чертами, признаками, функциями и формами их реализации. Признаки государства Государство — организация политической власти общества, охватывающая определенную территорию, вы ступающая одновременно как средство обеспечения ин тересов всего общества и особый механизм управления и подавления. Признаками государства являются: наличие публичной власти; суверенитет; территория и административно-территориальное деление; правовая система; гражданство; налоги и сборы. 1. Публичная власть включает в себя совокупность аппарата управления и аппарата подавления. Аппарат управления подразумевает органы законода тельной и исполнительной власти и другие органы, с по мощью которых осуществляется управление. Аппарат подавления — специальные органы, которые правомочны и имеют силы и средства для принудительно го исполнения государственной воли. Это: Публичная власть: ~ отделена от общества; ~ не имеет общественного характера и непосредственно народу не подконтрольна (имеется в виду контроль за вла стью в догосударственный период); ~ осуществляется особым слоем людей (чиновниками, де путатами и др. служащими), наделенных государственно-властными полномочиями, как правило, специально для этого подготовленными, для которых управление (подав ление) является основным видом деятельности; ~ опирается на писаное формализованное право; ~ подкреплена принудительной силой государства. 2. Государственный суверенитет — независимость вла сти данного государства от всякой иной власти. Государственный суверенитет может быть внутренним и внешним. Внутренний суверенитет — полное распространение юрисдикции государства на всю ее территорию и исклю чительное право принимать законы. Внешний суверенитет — полная независимость во внеш неполитической деятельности государства. Государственный суверенитет не следует путать с на родным суверенитетом. Народный суверенитет — исход ный принцип демократии, который означает, что власть принадлежит народу и исходит от народа. Государство может частично ограничивать свой суверенитет (вступать в международные союзы, организации), однако без суве ренитета (например, при оккупации) оно не может быть полноценным. 3. Территория государства — то пространство, на кото рое распространяется его юрисдикция. Территория обычно имеет специальное деление, име нуемое административно-территориальным (области, провинции, департаменты и др.). Это делается для удоб ства управления. В настоящее время (в отличие от догосударственного периода) имеет значение принадлежность человека к оп ределенной территории, а не к племени или роду. 4. Правовая система — юридический «скелет» государ ства. Государство, его институты, власть закреплены в пра ве и действуют (в цивилизованном обществе), опираясь на право и правовые средства. 5. Гражданство — устойчивая правовая связь лиц, про живающих на территории государства, с данным государ ством, выражающаяся в наличии взаимных прав, обязан ностей и ответственности. 6. Налоги и сборы — материальная основа деятельности государства и его органов — денежные средства, собирае мые с физических и юридических лиц, находящихся в го сударстве, на обеспечение деятельности публичной власти, социальную поддержку малоимущих и др. Государство обладает определенными свойствами и признаками и предстает перед каждым человеком, прежде всего, в качестве формы общества. Оно обеспечивает взаимодействие между собой людей, проживающих на определенной территории, в рамках конкретных границ. Государство связано с взаимодействием людей и через них организует производственные, социальные и другие процессы в обществе. Государство особым, юридическим способом объединяет людей, посредством института гражданства. Институт гражданства в правовом смысле выравнивает людей между собой и делает их равноправными по отношению к государству. Объединяя всех людей проживающих на одной территории, государство является выразителем общих интересов и определителем цели жизнедеятельности всего сообщества в границах государства. Основная проблема заключается в определении золотой середины между обеспечением прав человека, предоставлении ему свободы для самореализации и творчества и, с другой стороны, в упорядочении деятельности каждого индивидуума в интересах сообщества. Государство не решает проблемы, как это может показаться на первый взгляд, а создает и поддерживает в работоспособном состоянии организационные и правовые условия для решения проблем. Функции государства Функции государства — это основные направления деятельности государства по решению стоящих перед ним задач, реализуемые в характерных для данного государства формах и свойственными ему методами. Термин функция с латинского обозначает круг деятельности , обязанность или исполнение. По функциям можно судить о сущности государства, его социальной направленности. Государство объективно обречено на выполнение своих функций, так как невыполнение той или иной фун кции может вызвать сильнейшие негативные последствия. В то же время функции государства должны соответство вать объективным потребностям общества. Поэтому на первый план в деятельности государства выдвигаются, прежде всего, его общественные функции. Все функции государства условно можно разделить на два основных вида: внутренние и внешние, которые в свою очередь подразделяются на подгруппы. Одна из основных функций государства политическая , заключающаяся в обеспечении целостности и сохранности общества, поскольку государство и возникало с целью преодолеть раскол общества, создать условия для его гармоничного и спокойного развития, разрешения в рамках закона противоречий и конфликтов между различными социальными группами путем достижения компромисса. Люди создают государство также для своей собственной защиты, защиты своих прав и личной свободы, что является социальной функцией государства. Только властная сила государства с помощью права, закона способна обеспечить защиту и сохранность прав и свобод каждого гражданина. Вместе с тем история показывает, что юридическое закрепление прав и свобод не всегда гарантирует их реальное осуществление в повседневной жизни. Важным для развития общества и государства является создание необходимой экономической базы. Решение задач политического и социального характера не возможно без надлежащего материального обеспечения. Поэтому государство не может ослаблять свою роль в экономическом секторе задач и должно постоянно держать в центре внимания выполнение своей экономической функции. Экологические кризисы, загрязнение окружающей среды, истощение природных ресурсов, духовная деградация людей все больше выдвигают сегодня на первый план экологическую функцию. Без участия государства и использования его властной силы сохранить нормальную среду обитания люди не в состоянии, несмотря на активное экологическое движение в мире. В современных условиях на успехи в осуществлении внутренних функций государства все большее влияние оказывает развитие связей между народами разных стран. Эти связи носят разнообразный характер: мирное сотрудничество в сфере науки, образования и т.п., взаимная оборона, борьба с терроризмом, решение продовольственных и экологических проблем и др. Поэтому внешние функции также имеют постоянное место в деятельности государства. Каждая функция имеет свой объект воздействия и содержание. Объект — это определенная сфера общественных отношений, на которую направлено государственное воз действие. Содержание показывает, что делает государство, чем занимаются органы государственной власти, какие вопросы они решают. Существует много классификаций функций государ ства. В зависимости от продолжительности действия они делятся на: постоянные и временные. В зависимости от направленности на: внутренние и внешние. Внутренние функции государства — это основные направления деятельности государства по выполнению стоящих перед ним внутренних задач. К внутренним функциям государства относятся эконо мическая, социальная, идеологическая, экологическая и функция охраны правопорядка, Экономическая функция — это обеспечение нор мального функционирования и развития экономики. Социальная функция — это осуществление мер по удовлетворению социальных потребностей всего населе ния, поддержанию необходимого уровня жизни, обеспече нию необходимых условий труда, его оплаты, быта и обеспечение нормальных, достойных условий жизни для тех категорий граждан, которые в силу объективных причин не могут полноценно трудиться (инвалиды, пенсионеры, студенты, безработные и пр.). Социальная функция заключается в поддержке государством общественно значи мых отраслей — здравоохранения, жилищного строительства, общественного транспорта и т.п. Идеологическая функция — это поддержка опреде ленной идеологии, организация образования, поддержа ние культуры. Экологическая функция заключается в обеспечении правового режима природопользования и создании благоприятной среды обитания. Охрана правопорядка. От выполнения этой функции зависит соблюдение прав и свобод граждан. Внешние функции государства — основные направ ления деятельности государства по выполнению стоящих перед ним внешних задач. К внешним функциям относятся: оборона страны, со трудничество с другими государствами, поддержание мира и др. Оборона страны — это обеспечение достаточного уров ня обороноспособности, защита суверенитета и территори альной целостности и т.д. Сотрудничество с другими государствами направлено на установление и развитие экономических, политических, культурных и других отношений. Поддержание мира — это деятельность государства по предотвращению войн, разоружению, участие в регулиро вании межгосударственных и др. конфликтов. Формы и методы осуществления функций государства Государство выполняет свои функции в присущих ему формах и применяет в своей деятельности различные методы. Формы осуществления (реализации) функций государства делятся на: правовые и организационные. К организационным формам относятся: организационно-регламентирующая (текущая деятельность государственных структур по обеспечению функциониро вания органов государства, связанная с подготовкой проек тов документов, организацией выборов и т. д.); организационно-хозяйственная (оперативно-техническая хо зяйственная работа, связанная с бухучетом, статистикой, снабжением и т. д.); организационно-идеологическая (повседневная идеологическая работа, связанная с разъяснением вновь изданных нор мативных актов и формированием общественного мнения). К правовым формам реализации функций государства относятся: правотворческая, правоисполнительная, правоохранительная. Правотворческая форма выражается в подготовке и издании нормативно-правовых актов. Правоисполнительная форма выражается в исполне нии правовых норм исполнительно-распорядительными органами (издание индивидуальных актов применения права (приговор суда и др.). Правоохранительная форма выражается в правопри менительной деятельности по охране правопорядка, прав и свобод граждан (контроль и надзор за соблюдением и исполнением норм, а также применение принудительных мер к их нарушителям). Методы осуществления функций государства доста точно многообразны. При выполнении какой либо функции государство использует методы соответствующие этой функции. На пример, при выполнении правоохранительной функции го сударство использует методы убеждения и принуждения, при реализации экономической функции применяется множество экономических методов и т.д. Следует иметь в виду, что государство может осуществлять свои функции и в так называемых внеправовых формах, т. е. помимо права и даже вопреки ему, в частности, добиваться своих целей с помощью насилия, угроз, т. е. не издавая и не реализуя правовые нормы. Для современных государств, одна ко, это несвойственно. Из числа неправовых свойственных для развитого правового государства следу ет выделить: — экономические (дотации, госзаказы, кредитование, регулирование цен и др.), — политические (согласование пози ций различных политических течений, международные перегово ры и пр.), — идеологические (обращения к населению, призывы и т.п.), — собственно организационные (планирование, програм мирование, контроль и др.). Важно, что неправовые методы нередко реализуются через правовое регулирование (напри мер, утверждение плана приказом, нормативное закрепление цен и т.п.). 4. Форма государства Понятие и значение формы государства От того, какие задачи решает государство, его аппарат управления, зависит положение людей. Сущность государства проявляется в его форме. Форма государства, т.е. устройство государственной власти, ее организация, в содержательном отношении выступает в разных аспектах. Во-первых , это определенный порядок образова ния и организации высших органов государственной власти и уп равления. Во-вторых , это способ территориального устройства государства, определенный порядок взаимоотношений цент ральной, региональной и местной властей. В-третьих , это при емы и методы осуществления государственной (политической) власти. Форма государства как совокупность его внешних признаков представляет собой организацию государственной власти в стране, которая выражается: в форме правления особый порядок образования и организации высших органов государственной власти и управления, распределение компетенции между ними (монархия и республика); в форме государственного устройства способ территориального устройства, определенный порядок взаимоотношений центральной, региональной и местной властей (унитарное, федерация, конфедерация); в виде политического режима методы и приемы осуществления государственной (политической) власти (демократический и антидемократический. Форма государственного правления Форма государственного правления характеризует структуру высших органов государ ственной власти, порядок их образования, распределение компетенции между ними, взаимо отношения этих органов друг с другом. Под формой правления подразумевают организацию вер ховной государственной власти, в особенности высших и цент ральных ее органов, структуру, компетенцию, порядок обра зования этих органов, длительность их полномочий, взаимоот ношения с населением, степень участия последнего в их фор мировании. Форма правления является ведущим элементом в форме государства, трактуемой в широком смысле. Еще Аристотель разграничивал формы правления в зависимости от того, осуществляется ли верховная власть единолично (монархия), ограниченным числом лиц (аристокра тия), всем населением (демократия). Указанный критерий остался вплоть до настоящего времени: формы правления различаются в зависимости от того, осущест вляется ли верховная власть одним лицом или принадлежит выборному коллегиальному органу. В связи с этим и две разновидности формы правления — монархию и республику. Монархия — это форма правления, при которой верховная власть в стране полностью или частично сосредоточена в руках единоличного главы государства — монарха — и передается им по наследству. Само слово монархия греческого происхождения, оно переводится как единовластие (monos — один, единый и arche — главенство, власть). Виды монархий В теории государства традиционно выделяются абсолютная и ограниченная монархии. Виды монархий могут быть рассмотрены применительно к историческим параметрам или с позиций принадлежности власти. Древневосточная — Вавилон, Индия, Древний Египет Римская централизованная — Рим в I-III вв. н.э. Средневековая раннефеодальная — Древнерусское государство, монархия Меровингов Сословно-представительная — Земский собор в России, парламент в Англии, кортесы в Испании Абсолютная — Франция при Людовике XIV, Россия при Петре I, современная Саудовская Аравия Современная конституционная — Великобритания, Дания, Япония Традиционно монархии рассматривают двух видов: абсолютная и ограниченная. Абсолютная монархия — это форма правления, при которой власть монарха ничем не ограничена: он издает законы, назначает высших чиновников, собирает и расходует казну без всякого контроля со стороны кого бы то ни было (например, Российская Империя времен Петра I, французская монархия времен Людо вика XIV). Ограниченная монархия выступает в виде дуалистической и парламентарной. Дуалистическая (двойственная) монархия возникает в переходные периоды, когда класс феодалов уже не в состоянии безраздельно господствовать, а буржуазия еще не в силах взять всю полноту политической власти в свои руки. При парламентарной монархии король «царствует, но не правит». Его наличие обуслав ливается стечением исторических обстоятельств, силой традиций, особенностями политиче ского противоборства и т.д. Ни парла мент, ни правительство не подчинены монарху и не несут перед ним политической ответственности. Виды республик Республикой называется форма правления, при которой верховная власть осуществляется выборными органами, избира емыми населением на определенный срок — парламенту, президенту; наряду с ними существует независимое правосудие и муниципальное самоуправление. Само слово происходит от латинского словосочетания respublicum, которое означает общее дело. Республиканская форма правления известна человечеству достаточно давно и отмечалась в различные исторические периоды: Афинская демократическая — Афины V-IV вв. до н.э. Римская аристократия — Рим V-II вв. до н.э. Спартанская аристократическая — Спарта V-IV вв. до н.э. Средневековая — Города Республики: Венеция, Новгород, Союз немецких торговых городов Ганза Республики, как правило, бывают парламентскими или президентскими. В парламент ской республике верховенство власти находится у парламента. Роль президент в формировании правительства, как и в управлении страной, носит чисто номинальный характер. Правительство, возглавляемое премьер-министром, формируется и работает в том случае, если оно располагает поддержкой парламента, перед которым несет политическую ответственность. В настоящее время парламентские республики существуют в Италии, Германии, Австрии и т.д. Президентская республика характеризуется тем, что высшим должностным лицом в стране является президент, обладающий полномочиями главы государства и главы прави тельства. Президент избирается не парламентом, а в результате референдума или колле гиями выборщиков. Классическим примером президентской республики являются Соединенные Штаты Америки. В некоторых государствах существует республиканская форма правления, носящая сме шанный характер, то есть сочетающая черты парламентской и президентской республики. К таким государствам, в частности, относится Франция, а также Россия. Форма государственного устройства Под формой государственного устройства понимают адми нистративно-территориальную организацию государственной власти, характер взаимоотношений между государством и сос тавляющими его частями, между отдельными частями государ ства, между центральными и местными органами. Форма государственного устройства это способ территориального устройства государства, которое вносит определенный порядок во взаимоотношения центральной, региональ ной, местной властей. Унитарное (единое, от лат. unus один ) государство отличается полным политическим единством. Унитарное государство неделимо. Отдельные административно-территориальные единицы не имеют своего собственного законодательства, судоустройства, не обладают суверенитетом. Каждая из составных частей единого государства обладает одинаковыми правами и представительством в органах государства. Признаки унитарного государства 1. Один Основной Закон. 2. Единые в масштабе всей страны высшие представительные, исполнительные и судебные органы, система законодательства, гражданство, денежная единица, налоговая и кредитная политика. 3. Составные части унитарного государства не обладают суверенитетом (не являются госу дарственными образованиями). Унитарное государство может быть многонациональным (Франция, Китай, Пакистан, Афганистан и др.) и однонациональным (Япония, Египет и др.). Федерация — соединенное, союзное государство (от лат. fedus со юз ). Федерация — сложное государство, представляющее собой союз ряда государственных образований. При этой форме государственного устройства образуются общие высшие органы власти и управления, однако при этом сохраняются органы власти и управления у каждого из государственных образований — членов федерации (республик, штатов и т.д.). Конфедерация это «государственный союз государств», каждое из которых обладает государственным суверенитетом. Но этот союз не международно-правовой, а именно государственный, где объединяется и совместно осуществляется ряд направлений суверенной государственной деятельности (оборона страны, внешняя торговля, таможенное дело и т. д.). При конфедерации центр тяжести государственного суверенитета находится в самих го сударствах, объединяющихся в конфедерацию. Исторические факты подтверждают что конфедеративные образова ния имеют нестойкий, переходный характер; они либо распадаются, либо преобразуются в федерацию: Северная Америка конец XVIII века, Германия середины XIX века, конфедерация Египта и Сирии и т. д. Государственный режим Категория политический режим появилась в научном обороте в 60-е гг. прошлого века. Сущность государственной власти во многом выражается в средствах и способах властвования, в характере ее воплощения в жизнь. Все состав ные части политической системы: политические партии, общест венные организации, трудовые коллективы (а также и внеси стемные объекты: церковь, массовые движения и т.п.) ис пытывают значительное влияние государства, его сущности, ха рактера функций, форм и методов деятельности и т.д. Суть всего этого сосредоточена в понятии «государственный режим». Для характеристики формы государства име ет важное значение политический режим как в узком смысле слова (совокупность приемов и способов государственного руководства), так и в широком своем понимании (уровень гарантированности) демократических прав и политических сво бод личности, степень соответствия официальных конституци онных и правовых форм политическим реалиям, характер от ношения властных структур к правовым основам государствен ной и общественной жизни). Видов политических режимов существует много, поскольку на ту или иную разновидность политического режима оказывает влияние множество факторов: сущность и форма государства, характер законодательства, фактические полномочия государственных органов и юридические формы их деятельности, соотношение общественно-политических сил, уровень и стандарты жизни, состояние экономики, формы классовой борьбы или классового сотрудничества. Существен ное влияние на вид политического режима оказывают историчес кие традиции страны, а в более широком смысле своего рода общественно-политическая атмосфера , складывающаяся под час вопреки пожеланиям господствующего в государстве слоя или вразрез с директивными прогнозами. На вид политического режима может оказать воздействие и международная обста новка. На разных исторических этапах формируются различные политические режимы, они неодинаковы в конкретных государ ствах одного и того же времени. Так, периоду рабовладения присущи деспотические, теократи чески-монархические, аристократические, олигархические ре жимы, режим рабовладельческой демократии. Во времена фе одализма характерными были режимы абсолютистский, режим своеобразной феодальной демократии , клерикально-фео дальный, милитаристско-полицейский или режим просвещен ного абсолютизма. При капитализме существуют либеральный, буржуазно-демократический или конституционный, бонапар тистский, военно-полицейский, фашистский, а также фашизмоподобный , например корпоративный или расистско-националистический, а также диктаторски-монополистический и мари онеточный, в некоторых исламских странах клерикально-фун даменталистский. Опыт социализма свидетельствует о возможности проявления народно-демократических, общенародных политических режи мов, либеральных, но одновременно и авторитарных, тоталитарных режимов, режима рабоче-крестьянской диктатуры. Известная преемственность и наличие некоторых неизменных в принципе содержательных характеристик позволяют свести все многообразие политических режимов к двум большим разно видностям: демократическому и антидемократическому полити ческим режимам. Демократический режим предполагает достаточно широкий круг реально обеспеченных прав и свобод человека и гражданина, защищенность личности от произвола и беззакония, осу ществление деятельности государства только на основе и в рамках закона и т.д. Демократия, т.е. народовластие, составляет сердцевину лю бых демократических политических режимов. Термином демо кратия обозначается форма государства в том случае, если законодательная власть в нем представлена коллегиальным органом, выбранным народом, если осуществляются закреплен ные законодательством широкие социально-экономические и политические права граждан независимо от их пола, расы, национальности, имущественного состояния, образовательного уровня и вероисповедания. Практика демократического раз вития государственности различных исторических эпох дает са мые различные примеры демократических режимов. Либеральный режим — это переходный режим от недемократического режима к демократическому. Для либерального режима характерно отсутствие ста бильных политических структур, слабость социально-экономических программ, невысокая активность граждан в общественно-политической жизни, отсутствие гласности. Насильственные методы решения той или иной пробле мы не используются. Антидемократический режим отвергает демократические принципы и основывается на подавлении личности, установлении диктатуры одного класса, группы, партии; огосударствле нии общественных организаций; милитаризации общества и т.д. Антидемократические полити ческие режимы также разнообразны, однако их содержание во многом схоже: господство одной политической пар тии или движения; одной, официальной идеологии; одной фор мы собственности; сведение к минимуму или ликвидация каких бы то ни было политических прав и свобод; резкое расслоение населения по сословным, кастовым конфессиональным и другим признакам; низкий экономический уровень основных слоев наро да; акцент на карательные меры и принуждение, агрессивность во внешней политике. Авторитарный режим — это власть одного человека или группы людей. При авторитарном режиме существенно ограничены демократические свободы граждан, запрещены оппози ционные партии и движения, оппозиционная пресса, зап рещены профсоюзы и т. п. Тоталитарный режим — крайняя форма авторитариз ма. При тоталитарном режиме существует одна партия, одна государственная идеология, осуществляется моно польный контроль над всеми сферами жизни общества, над личностью. Государству подчинена общественная и частная жизнь, отсутствуют гласность, плюрализм, уста навливается жесткий идеологический пресс над людьми, отсутствует принцип разделения властей и т.д. Тоталитарный режим можно подразделить на: фашистский, полуфашистский, военно-диктаторский. Они различаются степенью применения насильствен ных методов и средств осуществления власти, контроля за общественной жизнью населения. Государственный режим в значительной мере индивидуализирует форму государства. Он выступает важной составной частью политического режима, который охватывает не только государство, но и другие элементы политической системы общества. Кроме того, между различными элементами формы государства существует определенная взаимосвязь. Например, республиканская форма правления часто «тяготеет» к федератив ному государственному устройству и демократическому политическому режиму. Респуб ликанские формы правления хорошо вписываются в условия либерально-демократического политического режима, а при на личии двух- или многонационального состава населения могут определять федеративное государственное устройство. Монархическим формам правления в определенных случаях свойственны унитарные централизованные формы государственного устройства и недемократические политические режимы. Монархическая форма прав ления феодального государства периода абсолютизма тяготеет к унитарной, централизованной форме государственного ус тройства и автократическому политическому режиму.
СТУДЕНЧЕСКАЯ ЖИЗНЬ
О студентах и студенчестве Учиться, учиться и еще раз учиться это лучше, чем работать, работать и еще работать. Студент сначала не понимает, а потом привыкает. Если вам третий день подряд не хочется учиться, значит сегодня среда. Ученье свет, а за свет надо платить. Ученье свет, а неученье приятный полумрак. Ученье свет, в его лучах уж не один студент зачах. Объявление в институте: Экзамен не состоится все билеты проданы. Если хочешь стать солдатом, обругай декана матом. Профессор, а я получу автомат? Да. И сапоги. При правильном подборе литературы в туалете можно получить неплохое образование. Военкомат страна чудес. Туда попал и там исчез. Снова годен! новогоднее поздравление из военкомата негодному студенту. Никогда не спорь с идиотом. Он опустит тебя до своего уровня, а потом выиграет, так как имеет опыт. Деньги решают все даже сложные дифференциальные уравнения. Ассоциация преподавателей вузов добилась удвоения заработной платы: отныне студенты сдают сессию 4 раза в год. Девиз русского преподавателя: Каждой твари по паре!. Четвертый закон Ньютона: тело, зажатое в угол, не сопротивляется. Береги свою голову вдруг там мозги. Не получается грызть гранит науки? Попробуй пососать От знаний никто пока не умирал, но рисковать не стоит. Если чувствуйте, что тупеете, не огорчайтесь. Тупеть может только умный. Рыба портится с головы, а студент с хвоста. Если вы проснулись и у вас ощущение, что вы проспали занятия, то подремлите еще часок, чтобы ощущение переросло в уверенность. Студент не знает предмета в двух случаях: либо еще не сдавал, либо уже сдал.
УМОЗАКЛЮЧЕНИЯ
О чиновничестве и коррупции Кризис нас обошел. И зашел сзади. Персонажи русских народных сказок Кощей Бессмертный, огнедышащий дракон, честный чиновник. Что принадлежит государству, то принадлежит чиновнику. Девиз чиновника: Всем отмерь себе отрежь. Если делить по справедливости, то где столько взять? Вопрос не в том, кто кого , а кто за сколько. Это у них все покупается, а у нас уже все куплено. Ценности остаются, меняется только цена. К власти крадутся, чтобы красть не крадучись. Плох тот Карлсон, который живет без крыши. Мафию уничтожить нельзя. Зато ее можно возглавить. Что общего между гибэдэдэшниками и китайцами? Тех и других слишком много, и все кормятся палочками. Стоило лишить привилегий одних, как их присвоили те, кто с ними боролся. Кабинет налоговой инспекции. Плакат на стене: Искусство налогообложения состоит в том, чтобы ощипать гуся, получив от него максимальное количество пуха при минимальном шипении. Власть тем авторитетней, чем больше там авторитетов. Частные предприниматели у нас подразделяются на две категории: начинающие и еще не отстрелянные. Воруют у нас все, но встречаются и профессионалы. У России особый путь по бездорожью. Вообще-то дураков у нас очень мало. Но они так грамотно расставлены, что встречаются на каждом шагу. Как мы живем государственная тайна, а на что коммерческая. Вот раньше жизнь была. РАЙком, РАЙисполком, а теперь сплошная АДминистрация. В нашей жизни еще много такого, чего мало. Если в Европе люди живут тесно, то в России редко и нерегулярно. Раньше все было лучше. Даже будущее. В Госдуме открыт новый закон природы: когда человек читает новый закон о налогообложении физических лиц, глаза его расширяются, а тело нагревается.
ПОЛЕЗНЫЕ СОВЕТЫ, КОТОРЫЕ НЕ ПРОСИЛИ
№1. Тот, кто справедливо меня критикует тот мой учитель, тот, кто хвалит меня справедливо тот мой друг, тот же, кто льстит мне — тот мой враг. №2. Тот, кто слишком заботится о своей репутации, может оказаться не в состоянии принять необходимое решение, которое вызывает критику и приносит победу. №3. Честь может стать оружием острее, чем меч и могущественнее чем тысячи армий, когда имеешь дело с теми, у кого её нет. №4. Искренность это настоящее сокровище, с её помощью люди находят себе защиту в трудные времена. №5. В давние времена люди не говорили много боясь, что их действия не будут соответствовать их словам. №6. Правитель не должен забывать услуг, которые ему оказали другие. Но иногда очень мудро забыть услугу, которую оказал он. №7. Тот, кто искусно льстит вам в вашем присутствии, также будет искусен в злословии на вас, когда вы уйдёте. №8. Без всадника лошадь не поедет, без весла не поплывёт лодка, без хорошего руководителя чего стоит земля и солдаты для её защиты? №9. Использование порядка против беспорядочности и невозмутимости против шума и крикливости укрепляет дух. №10. Только если человек напрашивается на оскорбления — будут другие оскорблять его, только та семья будет покорена, которая навлекла на себя поражение, только та земля будет разорена, что навлекла на себя разорение. №11. Быть вспыльчивым сначала, а после уклонятся от сражения из-за боязни вот краткое изложение глупости. №12. Не смотря на то, что критика режет слух она может очень помочь, лекарство горчит, но оно лечит. №13. Тот, кто с небрежностью относится к пленению своих врагов, может однажды и сам оказаться пленником. №14. Тем, кому поют хвалу, не обязательно её заслуживают, те про кого сочиняют критические памфлеты, не обязательно виноваты, лучше спросить кто же платит поэтам? №15. Хороший начальник не пускает деньги в оборот, если не будет выгоды, не осуществляет действия, если нет цели, и не сражается, если нет врага. №16. Деньги это сухожилия войны. №17. Когда дерево отделено от своих корней оно начинает расти снова. №18. Чтобы обеспечить победу одной стратегии недостаточно, должно быть несколько стратегий, взаимодействующих между собой, оружие, деньги, доблесть всё сплетается во единый узел стратегии. №19. Величие моря в том, что оно не отвергает ни одну каплю воды, впадающего в него, величие горы в том, что она не отбрасывает ни один камень, ни одну щепотку земли. №20. Те, кто использует свою армию с умом, не собирают её по два раза, и не поставляет её провизию по три. №21. Даже самое выносливое растение погибнет если его поставить на один день на солнце, а потом на десять в холод. №22. Раздражение может превратиться в веселье, гнев похвалу, но разорённые земли не могут восстановиться к существованию и смерть не превратиться в жизнь. №23. Смелость и опыт важны, но без провизии для насыщения ими чад для битвы даже опытнейшие и отважнейшие воины бесполезны. №24. Топанье на берегу озера, желая поесть рыбы, не принесёт пользу, но польза будет, если отойти от озера и сплести сеть. №25. Когда вам известны небо и земля, победа всегда будет с вами. №26. Великий человек сразу узнаёт справедливость, когда он её видит, мелочный же, видит только лишь выгоду. №27. Золото слишком мягко, чтобы сделать из него меч, но его вес бывает достаточен, чтобы сокрушить врага. №28. Планирование перед действием располагает к успеху, но действие перед планированием предрекает поражение. №29. Путь состоит в том, чтобы убедить людей в том, что их цель совпадает с целью лидера, тогда они будут готовы принять смерть без страха и сомнений. №30. Действуете, лишь предварительно прочитав свои действия, необходимо наперёд знать цену ближайших и будущих побед это правило вооружённой борьбы. №31. Когда дерево срублено плотник использует всё его преимущество и всю его силу. №32. Единство армии, а неё численность обеспечивает победу над врагом. №33. Действуй в соответствии со своими возможностями, и тогда редко будешь совершать ошибки. №34. На войне важно не уповать на то, что враги не придут, но иметь средства справиться с ними, не полагаться на то, что противник не станет атаковать, а создать положение, когда он не сможет атаковать. №35. Побеждают те, кто знает, когда сражаться, а когда не сражаться. №36. Никто в мире не сможет сделать всего, если мы станем искать человека, который всё умеет, то даже мудрейшие из мудрых нам не подойдут. №37. Мастер, который хочет хорошо работать должен сначала отточить своё мастерство. №38. Хорошие воины твёрдо стоят там, где их трудно победить, и не упустят из виду ничего, что могло бы помочь им в борьбе с врагом. №39. Выстрели драгоценной жемчужиной в воробья, летающего над головой и мир будет смеяться над тобой. №40. Любое военное задание включает в себя введение врага в заблуждение даже если вы дееспособны, старайтесь казаться беспомощным, даже если вы сильны — кажитесь слабым. №41. Великий человек должен добиваться успеха во всём и везде. №42. Текущая вода не загрязнится и древко летящей стрелы не будет изъедено червями. №43. Смысл жизни в борьбе, не прилагая настоящих усилий, что может достичь человек, даже если он притворяется, что он что-то делает. №44. На войне важна победа, а не стойкое сопротивление. №45. Если чувствуете недостаток в чём-либо — обороняйтесь, атака связана с избытком. №46. Нет ничего труднее вооружённой борьбы. №47. Ведите сражение вниз горы, а не поднимаясь на неё. №48. Без лекарства как можно излечить болезнь, и как можно победить врага без армии. №49. На войне всё очень просто, но простые вещи самые сложные. №50. До самой своей смерти шелкопряд плетёт шёлк, до самого момента, когда выгорит фитиль, лампа даёт свет. №51. Нет ничего невозможного для тех, у кого сильная воля. №52. Вместо того чтобы полагаться на астрологические прогнозы, эффективнее будет правильно оценить свои возможности. №53. Повести необученных людей в битву значит принести их в жертву бесполезности. №54. Сегодня ваша победа над вчерашним собой, завтра вы победите себя сегодняшнего. №55. Добродетельного нельзя победить в создавшейся ситуации лучшим оружием будет мудрость. №56. Честь не похожа на деньги однажды утраченная она не сможет быть возвращена с помощью налогов с населения. №57. Самурай может быть поражён своим недостаточным умением, но никогда не может быть поражён тем, что другие не замечают его заслуг. №58. Когда вы окружены врагами берите хитростью, когда вас загнали в угол сражайтесь. №59. Поднимаясь на гору — не следует сдаваться из-за растущей трудности, тому, кто собирает добродетели — не следует жаловаться на судьбу. №60. Как невыносимы те, кто проводит дни свои без упоминания о добродетелях, и тратят своё время на хитрости и мелочные знания.
ТЕСТ НА СООБРАЗИТЕЛЬНОСТЬ
Кто был первым гаишником на Руси сидел у дороги, свистел и грабил? а) Кощей бессмертный; б) Баба Яга; в) Соловей-разбойник; г) Илья Муромец. Что бывает длинным, но не бывает твердым? а) доллар; б) франк; в) евро; г) рубль. Как проверить любовь с первого взгляда? а) протереть глаза; б) методом пальпации прощупать пульс; в) обратиться к окулисту; г) внимательно посмотреть еще один раз. Что бывает с глазами человека, который читает ценники в супермаркете? а) слипаются; б) щурятся; в) расширяются; г) умиляются. Как называется магазин, в котором можно купить боксерские перчатки, милицейские дубинки, бейсбольные биты? а) спорттовары; б) хозтовары; в) промтовары; г) отделочные материалы. Кто, помимо уголовников, меряет свой стаж сроками? а) военные; б) депутаты; в) Судьи; г) первопроходцы. По чему ценятся люди в России? По тому: а) сколько получают; б) сколько пропивают; в) сколько дают; г) сколько берут. Один мальчик, поссорившись с учителями, пригрозил, что, когда вырастет, устроит им конец света. Как звали этого мальчика? а) Павлик Морозов; б) Мишка Квакин; в) Мальчиш-плохиш; г) Толян Чубайс.
Лекция 19 «КОММУНИКАЦИИ В УПРАВЛЕНИИ»
1. Роль коммуникаций в системе управления Коммуникативная подсистема относительно самостоятельный элемент системы государственного управления, представляющая собой: = сово купность информации, информационных потоков как средство обеспечения согласованности в управлении; = совокупность связей, многообразных взаимодействий и управленческих отно шений в системе государственного и муниципального управления; = пространство, в котором формируются и функциониру ют органы власти и управления. Термин коммуникация (от лат. communicare делаю об щим, сообщение, передача) в смысловом аспекте социального взаимодействия это обмен мыслями, сведениями, идеями, пере дача того или иного содержания от одного сознания (коллектив ного или индивидуального) к другому посредством знаков, зафик сированных на материальных носителях. Коммуникация представ ляет собой социальный процесс, отражающий общественную структуру и выполняющий в ней связующую функцию. Массовая коммуникация систематическое распространение сообщений (через печать, радио, телевидение, кино, звукозапись, видеозапись) среди больших, рассредоточенных аудиторий с целью утверждения духовных ценностей и оказания идеологического, политического, экономического или организационного воздей ствия на оценки, мнения и поведение людей. В системе массо вой коммуникации особую значимость имеет коммуникация в управлении. Управленческие коммуникации это совокуп ность информационных связей между субъек тами управленческой деятельности по вертикали, горизонтали (внутренняя среда) и с внешней общественной средой. Понятие коммуникация имеет двойной смысл: во-первых , оно фиксирует статику взаимодействия, например акт, письменный документ, несущий информацию, выполняю щий функции: информативную, эмотивную (побуждает эмоции, мотивацию взаимодействия), в том числе правовой акт, выпол няющий управленческую функцию (побуждает правоотношения) и через это устанавливающий и поддерживающий фактические контакты. во-вторых , фиксирует динамику , процесс взаимодей ствия, контакты, отношения. Взаимодействие имеет объективную и субъективную стороны. Объективная сторона это связи, независимые от характеристики отдель ных личностей, опосредующие и контролирующие содержание и характер взаимодействия; это система официальных, служебных отношений, определяемых статусом должностного лица, предпи саниями, инструкциями, правилами, нормативными актами, кар тами функциональных обязанностей, штатным расписанием. Субъективная сторона это сознательное отношение людей друг к другу, основанное на индивидуальности. Известно, что люди ведут себя по-разному в одной и той же статусной пози ции, т.е. придерживаются разных моделей поведения, разных социальных ролей. Социальная роль это модель поведения, направленная на вы полнение прав и обязанностей, предписанных данному конкрет ному статусу. Таким образом, статус дает статическую, а роль динамическую картину социального взаимодействия. Коммуника ция в системе управления — официально, юридиче ски регламентируемое целенаправленное движение индивидуальных субъектов управления к социальной общности при сохранении за ни ми определенной самостоятельности и индивидуальности. С позиции теории соци ального взаимодействия орган государственного и муни ципального управления можно определить как: — форму взаимо действия людей, направленного на выполнение определенной об щественно значимой функции, — социотехническую систему, где системообразующим компонентом выступает человек, совокуп ность взаимодействующих людей. Коммуникационная система реализуется одновременно через содержание и отношения в процессе взаимодействия. Содержа ние обеспечивается информационными потоками, объективиру ет коллективное единство в организации. Отношения субъ ективная составляющая коммуникационного процесса. Взаимодействие обеспечивается и выражается через: а) систему официальных отношений, регла ментируемых юридическими предписаниями; б) распределение функций (горизонтальная специализация); в) субординацию дол жностей (вертикальная специализация, с объемом и мерой ответ ственности в принятии решений на разных уровнях); г) систему коммуникаций средств и каналов передачи информации, кото рая движется сверху вниз (передача распоряжений, указаний, за даний), снизу вверх (отчеты) и по горизонтали (консультации, обмен мнениями равных по рангу). Управленческая деятельность имеет комму никативный межличностный характер. Коммуникативное взаи модействие, осуществляется через функциональные связи участников управления. В коммуникационных потоках важна синхронность, достоверность, адекватность на всех этапах комму никативного процесса при приеме, передаче и переработке ин формации, во всех элементах его структуры. Структура коммуни кативного процесса условно имеет четыре эле мента: 1. Отправитель, лицо, генерирующее идею, или собирающее и передающее информацию. 2. Собственно информация (сообщение), закодированная с помощью символов. 3. Канал, средство передачи информации. 4. Получатель, лицо, которому предназначена информация и которое интерпретирует ее. Управленческие коммуникации образуют несколько блоков: А коммуникации, обслуживающие органы управле ния. Это функциональное взаимодействие и служебная информа ция, циркулирующая в структурах всех ветвей государственной власти и местного самоуправления, обеспечивающих непосредственное со циально-экономическое и политико-административное управление. Б коммуникации, существующие в сфере межличностных отношений госаппарата. В коммуникации, обращенные к обществу , часть ком муникационной деятельности в системе управления, которая де лает ее открытой, способной к адаптации, совершенствованию. Виды коммуникаций как социальной (гуманитарной) техно логии в управлении показаны на рисунке. На эффективность работы и сплочен ность служащих влияет используемая в организации модель внутрикоммуникативных сетей. Коммуникативные сети подразделяются на централизован ные (вся коммуни кация замыкается на руководителе) и децентрализованные (коммуни кация относительно равномерно распределяется между всеми членами организа ции). Централизованные сети способствуют решению относительно простых управленческих задач, но препятствуют эффективности решения сложных проблем, уменьшают удовлетворенность работой у членов групп, снижают уровень кол лективного единства, хотя и способствуют развитию лидерства. Известно множество других вариантов коммуникационных моделей: цепочная, звездная, иерархическая. Связи между пере дающей стороной (коммутатор руководитель, Р) и воспроиз водящей стороной (исполнитель, И) существенно различаются. При цепочной структуре коммуникаций решение, переда ваемое с одного конца на другой, становится известно всем ис полнителям и всеми обсуждается. Все связи в такой структуре одинаковы, а командный стиль руководства не проявляется. Та кая структура взаимоотношений распадается, если нарушается связь между двумя участниками коммуникации. Многозвенная структура коммуникации наиболее часто встречаемая на уровне первичного коллектива. Здесь все участ ники коммуникации связаны между собой. Эту модель отличает достаточная устойчивость и скорость передачи информации. Ярко выражены от ношения субординации и командования. В звездной структуре ярко выражен руководитель, через ко торого передается вся информация, все связи замыкаются на нем. Для иерархической структуры характерны опять же ярко выра женные административно-командные отношения. Промежуточные ступени одновременно являются и подчиненными и командными. В реальной жизни имеется еще большее разнообразие ком муникативных сетей и моделей. Оптимизация коммуникативной структуры важный элемент интенсификации контактов внут ри коллектива и управления им. Руководитель это центр коммуни кативного взаимодействия и информационных потоков, который вы полняет ведущие информационные роли: пользователя информации внешней и внутренней, посту пающей в организацию; распространителя информации не только через доку ментооборот, но и вербальные контакты (обзоры, беседы и т.д.); предоставителя информации внешним организациям, за интересованным лицам (о планах, стратегии, действиях и результатах работы организации, проявляется как эксперт по вопросам своей сферы деятельности). Выделяют шесть областей коммуникативного взаимо действия руководителя с сотрудниками. 1. Прием на работу. Задача убедить потенциального сотруд ника в достоинствах работы в данной организации, получить оп ределенное представление о новом сотруднике. 2. Ориентация. Задача ознакомить с базовыми целями ор ганизации, конкретными программами, условиями их выполне ния, формировать у сотрудников уверенность в общественной необходимости успешного решения поставленных перед коллек тивом задач. 3. Индивидуальная оценка сотрудников. Задача сообщить подчиненному свое отношение к его работе, оценить вклад в дея тельность организации. 4. Обеспечение безопасности (физической, экологической, психологической). Задача представить сотрудникам информа цию об условиях работы, степени их безопасности и мерах, при нимаемых для ее обеспечения, создания творческого морально-психологического климата в коллективе. 5. Обеспечение дисциплины. Задача ознакомить сотруд ников с действующими в организации правилами, инструкция ми, традициями, контролировать их выполнение. 6. Функционирование. Задача обеспечить сотрудников не обходимой служебной информацией, оказывать необходимую ор ганизационно-методическую поддержку. Регулирование и координация индивидуальных усилий с по следующим созданием единого упорядоченного организационного процесса с помощью коммуникативного взаимодействия являются центральной функцией руководителя. Выделяют следующие основные при чины неэффективной коммуникации. Недостаточное понимание руководителями важности ком муникаций. Отсутствие у организации обратных связей. Неблагоприятный психологический климат в коллективе. К неверному восприятию информации и ее умыш ленному искажению приводят недоброжелательные отношения между сотрудниками. Личностные моменты: предвзятость отдельных ра ботников по отношению к мнению окружающих, всевозможные стереотипы в сознании и поведении, отсутствие интереса к ин формации, нарушенное эмоциональное состояние и др. Отсутствие единого понимания используемых понятий и терминов, символов, т.е. наличие семантических барьеров ком муникативного взаимопонимания и взаимодействия. Большое количество промежуточных звеньев в коммуникативной цепи. 2. Информация как фактор оптимизации системы управления Термин информация используется в двух значениях: как уменьшение неопределенности в отношении ожидаемых собы тий и как значимое сообщение, некая сущность коммуникаци онного потока, ресурс. Каждая управляющая система с замкнутым контуром есть совокупность субъекта и объекта управления, взаимодейст вие между которыми происходит через каналы прямой и обрат ной связи, по которым проходят потоки информации. Сам про цесс управления совершается по единой схеме, предусматривающей получение, хранение, обработку и передачу информации; информация неотъемлемая часть управ ленческого процесса. Информационное обеспечение управления практика технологизации управленческого процесса (и учебная дисциплина для госслужащих), которая обусловливает воздействие инфор мации на все элементы управленческой деятельности, предос тавление всем звеньям и работникам необходимой профессио нальной, экономической, правовой и другой информации. С информацией работают все специалисты управления, но затраты времени у них структурируются по-разному. Ориентировочное распределение рабочего времени управленческого персонала, % По своему целевому назначению в процессе управления ин формационно-технические операции разделяются на следующие классы: 1. Документационные. На работу с документацией, как пока зывает практика, специалисты тратят до 15% рабочего. времени. Большую часть своего рабочего дня на этот класс операций рас ходуют работники штата технических исполнителей: работники канцелярий, делопроизводители, архивариусы, операторы, маши нистки, стенографистки и т.д. 2. Первично-счетные и учетные операции, содержание и объ ем которых обусловлены номенклатурой и количеством объектов и показателей, подлежащих учету, измерениям, регистрации. За траты труда на эти операции зависят от применяемых методов и средств их выполнения, а сокращение от автоматизации про цессов получения данных. 3. Коммуникативно-технические операции, обеспечивающие взаимосвязь работников с помощью различного рода техниче ских средств. 4. Вычислительные и формально-логические операции все операции по переработке информации, выполняемые специали стами или техническими исполнителями (в зависимости от слож ности) на ручных счетных инструментах, а также с помощью вы числительной техники. Управленческие операции с информацией могут быть разделены на группы. Выделяют следующие виды управленческих операций: = по характеру преобразования информации — на стереотипные , которые выполняются по заранее разработанным инструкци ям и методикам, и эвристические , связанные с творческим поис ком; = по степени механизации на ручные, машинно-рутинные, ав томатизированные и аппаратурные. Эта классификация отра жает технологическую регламентацию процессов труда и выбор методов выполнения. Виды информации, используемой в управлении: по типу отражаемых отношений технико-технологичес кая, экономическая, социальная, политическая, идеологи ческая; по масштабам отражаемого объекта федеральная (обще государственная), региональная, местная; по отраслям (сферам) жизнедеятельности общества про мышленная, сельскохозяйственная, военная, образователь ная и т.п.; по структурированности систематизированная и несис тематизированная; по характеру носителя документированная и вербальная. по структуре делится на распоря дительную, координационную, контрольно-оценочную, плано вую и т.д. В государственных организациях и учреждениях информаци онную структуру обычно подразделяют на научную и управлен ческую документацию. Научная информация не структурируется по иерархии, формируется не руководителями или специалиста ми по обеспечению информацией, а пользователями. Информа ционные потоки здесь децентрализованы и определяются только теми, кто запрашивает ту или иную информацию. по источнику поступления де лится на внутреннюю и внешнюю. Внутренняя информация возникает как результат описания со стояния и деятельности организации и используется внутри ее для осуществления процессов принятия решений, оперативного управления, формирования учетно-отчетной документации, для выдачи информации во внешние организации. Использование ее характеризуется высокой степенью регламентированности в отношении предоставления и использования. Значительный объем внутренней информации занимает ис ходная информация : организационно-хозяйственная сведения о состоянии системы управления, о кадрах, материально-техни ческом, административно-хозяйственном обеспечении и служ бах (МТС, АХС) и т.п.; оперативно-техническая информация о деятельности функциональных и обеспечивающих подсистем организации, т.е. отражающая ход производственно-управлен ческого процесса. Еще более регламентированный вид внутрен ней информации исходящая информация , т.е. документы, соз даваемые в системе управления: внутреннего пользования, доступные правкам, изменениям; для выдачи во внешние системы, форма которых в большинстве случаев опре делена и не может подвергаться изменениям. Информация об управляющих воздействиях по содержанию является одним из видов оперативно-технической информации, так как включает сведения о функционировании подразделений, осуществляющих принятие решений для поддержания системы в заданных рамках, режимах. Форма их предоставления при казы, распоряжения, инструкции, т.е. текстовые документы, язык которых близок к естественному. Регламентированность заклю чается в том, что набор управляющих воздействий ограничен, а формы его выражения многообразны. Из регламентированности вытекает возможность стандартизации, унификации, построения стандартных бланков и т.д. Еще одно проявление регламентиро ванности заключается в заданности временных и ситуационных характеристик. Внешняя информация сведения из организаций, участвую щих или активно влияющих на процесс управления. Содержатель но она близка внутренней информации, описывает (отражает) ход управляющего воздействия, выступает в виде показателей, сведений, регламентирована в отношении содержания и временных параметров. Этот вид информации не подвержен контро лю над источником и формой сообщений, унификация и стан дартизация сообщений внешней среды также невозможны и не обходим специальный аппарат для предварительной обработки внешней информации, длительного ее хранения и многообраз ного использования первичных документов. Внешняя информация может быть разделена на подвиды: де скриптивная и прескриптивная (нормативная). Дескриптивная информация отражает сведения о наблюдае мых свойствах социальных управляемых объектов. Прескриптивная информация соответствует нормативному под ходу к управлению процессами и явлениями, содержит реко мендации на предмет, каким должен быть объект и какие дейст вия нужно осуществить, чтобы его параметры соответствовали принятой норме (стандарту, традициям, ценностям). Прескрип тивная информация жестко регламентирует деятельность орга низации, являясь для управленцев обязательной. В свою очередь она делится на общую (единообразную для всех организаций) и ограниченного или индивидуального пользования. К общей прескриптивной информации относятся законодательные и норма тивные документы (кодексы, справочники, официальные печат ные издания. Различные виды управленческой деятельности имеют различную информационную потребность. Стратегическое управление (планирование) предусматривает будущее взаимодействие организации и окружающей среды. Здесь требуется информация из внешних источников, не очень точная и детальная, но имеющая достаточно широкие границы, ясность тенденций. Управленческий контроль , который осуществляют руководи тели высшего и среднего звена, опирается на иного рода инфор мацию: из внешних и внутренних источников, более детальную, имеющую более узкие границы, более точную, более частную, регламентируемую временными параметрами. Оперативный контроль требует информации о повседневной деятельности очень точной, узкой и самой новейшей. Она должна поступать почти исключительно из внутренних источни ков. Кроме того, нужна специфическая информация, относящая ся к области конкретной профессиональной деятельности, отра жающая при этом внешние обстоятельства, в которых работает организация. Способы выработки информации: са монаблюдение (собственные источники информации во многом зависят от уровня подготовленности и коммуникативности управ ленца, его образования, опыта, знаний), взаимодействие , сообще ния (письма, файлы и т.д.), аналитический анализ. Информационный поиск, предшествующий принятию реше ния, это процесс сбора и переработки информации с учетом тре бований, определенных закономерностей. Информационный цикл охватывает ряд последовательных процессов, в каждом из которых информация, представленная на начальном этапе в виде фактов, цифр, сведений, данных, т.е. сы рого информационного материала, обрабатывается и преобразу ется в сообщения, значимые (имевшие смысл) для адресата, за казчика лица, принимающего решение. В этом виде информа ция становится информацией в полном смысле этого понятия. Информация как управленческая категория это новые сведения, характеризующие управленческую ситуацию, снижающие уровень неопределенности в отношении будущего, воспринятые, понятные и оцененные как полезные для решения тех или иных задач управления. Информация в управлении это не любые сведения, сообщения, данные, а только используемые в процессе формирования решения. Качество управленческой информации как понятие неотде лимо от процедур принятия управленческих решений. Наряду с качественным определением информации возникает проблема ее количественного измерения. Недостаток информации приводит к тому, что центр принятия решения реализует себя в условиях неопределенности или риска, вынужден привлекать, вес ти поиск дополнительной информации или действует в соответ ствии с прошлым опытом (по аналогии), по интуиции. Вредным может оказаться и избыток информации, так как способен при вести к потере целостности (гора цифр и фактов заслоняет ис тинную картину). Система инфор мационного обеспечения выступает по отношению к организаци онной как внутренняя основа. Если изменяется организационная структура управления, меняется распределение инфор мационных потоков. Информация в управлении должна удовлетво рять требованиям: своевременность, оперативность; быть опережающей, т.е. содержать в себе элемент предвидения хода событий, постановку целей, разработку планов и про грамм, стратегии действий в будущем; надежность (достоверность, объективность, пол нота); оптимальность (соотношение необ ходимой и достаточной информации); доступность и проста в восприятии (параметры: краткость, наглядность, выразительность, соотношение между звуковой и зрительной информа цией, учитывая, что скорость восприятия зрительной ин формации очень высока); логичность и лаконичность (максимальная смысловая нагруз ка при минимальных размерах носителя информации, крат кости временного интервала передачи сообщения); комплексность, системность; соответствовать полномочиям (компетенции) субъекта уп равления; ориентированность на машинную обработку. Основные трудности, которые возникают на пути сбора и рас пространения информации, связаны с коммуникационными про блемами. Информация обрабатывается человеком и неизбежны ее субъективные оценки как непригодной что может вызвать искажения информации. Поэтому информатизация как важное на правление повышения эффективности управления должна быть осмыслена не только как технический, а главным образом соци альный процесс. Наиболее сложные проблемы находятся в сфере социальных (экономических, юридических, культурных) преобразований. Нельзя преуменьшать роль человека в управлении, его интеллекта и информационной культуры. Это широкое понятие, включающее умение ориентироваться в информационном пространстве, обост ренное чувство времени, желание повысить кпд своей умственной работы и др.
Лекция 36 «ПРАВОВОЙ РЕЖИМ НОУ-ХАУ»
1. Понятие ноу-хау Содержание ноу-хау Помимо функции установления режима использования объектов интеллектуальной собственности гражданское право выполняет внешне сходную функцию в отношении объектов необщедоступной (конфиденциальной) информации, т.е. информации, составляющей коммерческую тайну (ноу-хау), охраняемой только от незаконного получения ее третьими лицами. Ноу-хау 1) технические знания, опыт, секреты производства, необходимые для решения технической и иной задачи; 2) результат технического творчества; 3) техническая и иная информация, необходимая для производства какого-либо изделия, к техническим решениям, выполненным на уровне изобретений, которые по какойлибо причине не были запатентованы в той или иной стране. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она: имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; к ней нет свободного доступа на законном основании; обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденци альности. Лица, незаконными методами получившие подобную информа цию, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерчес кую тайну вопреки трудовому договору (контракту), и на контраген тов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору. Поскольку обеспечение служебной тайны и применение санкций к нарушителям в случае ее незаконного разглашения относится преж де всего к сфере трудового и (или) административного права, граж данско-правовой режим следует оценивать главным образом приме нительно к информации, составляющей коммерческую тайну. В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ О коммерческой тайне коммерческая тайна это конфиденциаль ность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать не оправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, ра бот, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Статья 139 ГК, определяющая правовой режим конфиденциаль ной информации в виде коммерческой тайны, не употребляет термин ноу-хау и прямо не говорит о праве самого обладателя на исполь зование необщедоступных сведений. Однако, во-первых, подобные сведения во всем мире обычно именуются ноу-хау (от английского know-how знать-как , т.е. знать как что-то сделать ). Во-вто рых, исключительного права у обладателя ноу-хау действительно не возникает, но возможность фактического использования им самим такой информации презюмируется. Кроме того, сейчас эта возмож ность прямо закреплена в ст. 7 Закона О коммерческой тайне. В-третьих, термин ноу-хау используется в других федеральных законах, например в п. 2 ст. 3 Закона О коммерческой тайне и в п. 4 ст. 7 Закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ О финансовой аренде (лизинге) в редакции Закона от 20 января 2002 г. Правда, в послед нем законе ноу-хау необоснованно включено в состав интеллектуаль ной собственности. Что касается Закона О коммерческой тайне , то в нем также без достаточных оснований термином ноу-хау обозначе на только информация, составляющая секреты производства. Меж ду тем нет никаких препятствий к тому, чтобы именовать ноу-хау любую другую, в том числе научно-техническую, технологическую, производственную и финансово-экономическую информацию, если она составляет коммерческую тайну и отвечает всем признакам по добной информации, закрепленным в ст. 139 ГК и в п. 2 ст. 3 Закона О коммерческой тайне. Таким образом, функция защиты (охраны) ноу-хау реализует ся путем закрепления за разработчиками ноу-хау (т.е. информации, составляющей коммерческую тайну) не исключительного права на ноу-хау, а права на неразглашение их конфиденциальной информации с запретом ее получения третьими лицами незаконными методами под уг розой возмещения убытков или применения иных правовых санкций. В настоящее время все больше специалистов верно оценивают правовой режим ноу-хау, четко отграничивая его от интеллектуаль ной собственности. Определились и способы зашиты интересов об ладателей ноу-хау от криминальных вторжений в сферу их конфиденциальной информации. Незаконное получение и разглашение сведе ний, составляющих коммерческую тайну, преследуется в уголовном порядке (ст. 183 УК). Подобные уголовно наказуемые деяния тради ционно называют промышленным шпионажем. Коммерческое значение и состав ноу-хау Гораздо сложнее, в том числе в теоретическом аспекте, проблемы легальной передачи ноу-хау и защиты имущественных интересов его обладателя в гражданско-правовом порядке. Необходимо уточнить, что служит правовой предпосылкой передачи ноу-хау и могут ли суще ствовать первоначальные и производные способы его приобретения. Это тем более важно, что коммерческий оборот ноу-хау превосходит по объему оборот патентных лицензий. Во всем мире в последние годы объем ноу-хау в коммерческом обороте постоянно растет. По статистике чистые патентные лицен зии составляют 20%, объем смешанных лицензий (патентная ли цензия плюс передача ноу-хау) 50%, а доля договоров о передаче ноу-хау 30%. В режиме ноу-хау обычно функционирует прежде всего техническая информация. Более того, в настоящее время в раз ряд ноу-хау нередко переходят патентоспособные изобретения, при чем одни из наиболее ценных из числа таких изобретений. Постоянное увеличение доли подобных технических достижений в массиве ноу-хау объясняется, во-первых, усложнением современ ных изобретений, что не позволяет иногда описать их в патентных заявках с полнотой, необходимой для их практического использова ния; во-вторых, известным кризисом патентного права, тем, что в нарушение действующих законов заявители умышленно не излагают в заявках всех данных, необходимых для применения изобретений. В-третьих, в разряд ноу-хау попадают также некоторые изобретения, возможность патентования которых упущена вследствие их прежде временного разглашения, а также технические решения, непатенто способные по законодательству, или, наконец, изобретения, патен тование которых нецелесообразно ввиду высокого риска раскрытия их сущности при отсутствии реальной возможности проконтролиро вать их неправомерное использование (изобретения, применяемые в различного рода экспедициях, экспериментальных работах и т.п.). Разумеется, к ноу-хау относится также в принципе непатентоспособ ная информация административного, коммерческого, финансового, правового и тому подобного характера. Изложенное обусловливает необходимость более четкой регламентации правового режима ноу-хау и договоров о его передаче. Важны и другие обстоятельства. Для коммерческой реализации ноу-хау его разработчики обычно рекламируют эффект от применения ноу-хау. Для этого они организуют демонстрацию применения ноу-хау, привлекая для подтверждения производимого эффекта отечественных и зарубежных экспертов. При этом демонстрация ноу-хау создает риск утраты его конфиденциальности разработчиком. С другой стороны, приобретая ноу-хау, покупатель, уплатив вознаграждение, рискует не дополучить в полном объеме все сведения, составляющие ноу-хау. Эти чрезвычайно важные проблемы также нельзя решать, не разобравшись в теоретических аспектах правового режима ноу-хау. 2. Гражданско-правовое обеспечение интересов обладателя ноу-хау Условия охраны ноу-хау Закон пресекает посягательства на имущественные и личные интересы обладателя ноу-хау со стороны третьих лиц при наличии как минимум четырех условий: техническая, финансовая или иная информация представляет реаль ную или гипотетическую коммерческую ценность; эта информация, в том числе так называемые секреты производ ства , неизвестна третьим лицам, т.е. является конфиденциальной; к ней у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании; обладатель информации принимает необходимые меры к охране ее конфиденциальности. Иными словами, ноу-хау как правовая категория существует, а законные интересы его обладателя защищаются лишь до тех пор, пока сохраняются все эти условия. В соответствии с п. 3, 4 и 5 ст. 3 Закона О коммерческой тайне режим коммерческой тайны образу ют правовые, организационные, технические и иные меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые обладателем информа ции, составляющей коммерческую тайну. Соответственно, обладате лем такой информации признается только лицо, которое не просто владеет ею на законном основании, но которое ограничило доступ к этой информации и установило в отношении нее режим коммерчес кой тайны. В свою очередь под доступом к информации, составля ющей коммерческую тайну, понимается ознакомление определенных лиц с подобной информацией с согласия ее обладателя или на ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации. Пункт 2 ст. 139 ГК говорит о защите информации, составляю щей служебную или коммерческую тайну, способами, предусмотрен ными ГК и другими законами. Эта формулировка порождает проти воречивые взгляды на правовое регулирование отношений, связан ных с ноу-хау. Говорят об охране ноу-хау, о праве на ноу-хау, об исключительных и неисключительных лицензиях на ноу-хау. Не всегда одинаково трактуется и содержание ноу-хау. Порой к ноу-хау относят только технические достижения. Другие авторы понимают ноу-хау как любую информацию как технического, так и нетехничес кого характера (организационного, финансового, коммерческого, правового и иного). Сущность и меры охраны ноу-хау Между тем в отличие от охраняемого патентом изобретения на ноу-хау не существует исключительного права, а есть лишь фактичес кая монополия. Ноу-хау это неохраняемая конфиденциальная научно-техничес кая, коммерческая, финансовая и иная информация, обладающая ком мерческой ценностью, а также различные производственные навыки и опыт их применения, т.е. информация, существующая только у ее жи вого носителя. Ноу-хау в отличие от запатентованного изобретения нельзя ис пользовать, не получив его от разработчика (создателя) или иного его обладателя, например от лица, получившего какое-то ноу-хау от раз работчика по договору о передаче ноу-хау с правом его дальнейшей передачи третьим лицам. Разработчик ноу-хау имеет только право на его неразглашение незаконными методами, т.е. помимо его воли. А это, разумеется, совсем другое, нежели исключительное право на исполь зование результата интеллектуальной деятельности, защищаемое от всех третьих лиц и передаваемое на договорной или иной легальной основе. Поэтому ст. 4 Закона О коммерческой тайне говорит о праве обладателя конфиденциальной информации не на саму данную ин формацию, а на отнесение ее к информации, составляющей коммер ческую тайну, а также на определение перечня и состава такой инфор мации. Дело в том, что информация, самостоятельно полученная ли цом при осуществлении исследований, систематических наблюдений или иной деятельности, считается полученной законным способом, несмотря на то что содержание указанной информации может совпа дать с содержанием информации, составляющей коммерческую тай ну другого лица. Таким образом, правовой режим ноу-хау заключается не в его охране, а в правовом обеспечении средствами различных отраслей права имущественных интересов обладателя (разработчика, приобре тателя) ноу-хау. Авторы, стоящие на позиции правовой охраны ноу-хау, нередко сами себя опровергают, подтверждая, что ноу-хау не является объектом исключительного права: любое физическое или юридическое лицо признается правомочным обладателем ноу-хау, если самостоятельно, своими силами и средствами его разра ботало либо добросовестно приобрело у другого владельца. В на стоящее время это прямо закреплено в п. 2 ст. 4 Закона О коммер ческой тайне. Не случайно и в зарубежных странах, и в России отсутствует спе циальное законодательство об охране ноу-хау, подобное тому, которое есть в отношении изобретений, промышленных образцов и ряда дру гих объектов промышленной собственности. Так называемая защи та ноу-хау (по терминологии ст. 139 ГК) фактически сводится к обес печению на основе норм гражданского, трудового и даже уголовно го права имущественных интересов обладателя ноу-хау. Речь идет, в частности, о законодательстве, направленном на борьбу с недобро совестной конкуренцией, о законодательстве по договорному или деликтному праву. Именно об этом законодательстве нередко и пишут авторы, ког да анализируют так называемую охрану ноу-хау. В данном законо дательстве предусматривается имущественная и иная ответствен ность: за незаконные действия по приобретению промышленной и коммерческой информации, например за кражу документов, подкуп служащих и т.п.; за нарушение работниками правил внутреннего тру дового распорядка фирм и норм, устанавливающих ответственность рабочих и служащих за разглашение сведений, способных составить тайну нанимателя. Имеется в виду тайна, относящаяся к разработан ным в фирме техническим решениям, коммерческим сведениям и секретам производства в буквальном смысле слова. Поэтому смысл правового обеспечения имущественных интере сов обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, т.е. ноу-хау, состоит не в создании специальной охраны ноу-хау, а в раз работке эффективных правовых средств охраны конфиденциальности информации и недопущения или пресечения посягательств на имуще ственные интересы фактического обладателя ноу-хау в виде его недо зволенного заимствования либо использования в нарушение условий договора о передаче ноу-хау либо иного гражданско-правового догово ра. Иначе говоря, под правовым обеспечением имущественных ин тересов обладателя ноу-хау следует понимать комплекс правовых средств, способствующих, во-первых, созданию режима коммерчес кой тайны и, во-вторых, ограждению имущественной сферы факти ческого обладателя ноу-хау от третьих лиц, включая контрагента по договору. Первую функцию выполняет Закон О коммерческой тай не , а вторую ГК, УК, Трудовой кодекс и соответствующие подза конные нормативные правовые акты. В настоящее время в число указанных правовых средств входят уголовно-правовые санкции за промышленный шпионаж; имуще ственная (гражданско-правовая) ответственность в форме возмеще ния убытков; санкции, применяемые по законодательству о недобро совестной конкуренции (преимущественно также в виде возмещения убытков) и ответственность работников по трудовому законодатель ству. Одним из эффективных частноправовых средств служит договор о передаче ноу-хау, приводящий в движение весь механизм обязатель ственно-правовой защиты имущественных интересов обоих участни ков договора и прежде всего обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, т.е. ноу-хау. Главной правовой предпосылкой этого договора служит фактическая монополия на ноу-хау его разра ботчика. По аналогии с авторскими договорами и патентными ли цензиями ноу-хау может передаваться по договору на исключитель ных и неисключительных условиях. Режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осу ществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении, в частности, сведений: содержащихся в учредительных документах юри дического лица; документах, дающих право на осуществление предпри нимательской деятельности; о загрязнении окружающей среды; о чис ленности, составе работников, системе оплаты и условиях труда, о по казателях производственного травматизма; о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников; об использовании безвозмездного тру да граждан в деятельности некоммерческой организации. Меры по охране конфиденциальной информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя, в частности: определение пе речня информации, составляющей коммерческую тайну; ограниче ние доступа к ней путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; учет лиц, получивших доступ к информации; нанесение на материальные но сители (документы) грифа Коммерческая тайна с указанием обла дателя этой информации (для юридических лиц полное наимено вание и местонахождение, для индивидуальных предпринимателей фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и местожительство). Обладатель информации, со ставляющей коммерческую тайну, также вправе применять при необходи мости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации, а также другие меры, не противоречащие законо дательству Российской Федерации. Меры по охране конфиденциальности информации признаются ра зумно достаточными , если: исключается доступ к информации, со ставляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обла дателя; обеспечивается возможность использования такой информа ции работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны. Режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, по лученной в рамках трудовых отношений, является работодатель. В це лях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан: ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты; ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответствен ности за его нарушение; создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны. В целях охраны конфиденциальности информации работник обя зан, в частности: выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны; не разглашать информацию как в период ра боты, так и после прекращения трудового договора в течение срока, устанавливаемого в соответствии с законом или договором; возмес тить причиненный работодателю ущерб, если работник виновен в разглашении информации. Причиненные ущерб либо убытки не возмещаются работником или прекратившим трудовые отношения лицом, если разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, явилось следстви ем непреодолимой силы, крайней необходимости или неисполнения работодателем обязанности по обеспечению режима коммерческой тайны. Отношения между обладателем информации, составляющей ком мерческую тайну, и его контрагентом в части, касающейся охраны конфиденциальности информации, регулируются законом и догово ром. В договоре должны быть определены условия охраны конфиден циальности информации, в том числе в случае реорганизации или ликвидации одной из сторон договора в соответствии с гражданским законодательством, а также обязанность контрагента по возмещению убытков при разглашении им этой информации вопреки договору. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, ино го государственного органа, органа местного самоуправления предо ставляет им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. В случае отказа обладателя информации данные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке. При этом они обязаны создать условия, обеспечивающие охрану кон фиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями. Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, возникают с момента установления им в отношении такой информации режима коммерческой тайны. Обладатель информации имеет, в частности, право: устанавливать, изменять и отменять в пись менной форме режим коммерческой тайны в соответствии с законом и гражданско-правовым договором; использовать информацию для собственных нужд; разрешать или запрещать доступ к ней; определять порядок и условия доступа; вводить информацию в гражданский обо рот на основании договоров. Обладатель информации вправе также требовать от юридических, физических лиц и различных органов, получивших доступ к ней, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности; защи щать в установленном законом порядке свои права в случае разгла шения, незаконного получения или незаконного использования тре тьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав. Нарушение требований Закона О коммерческой тайне влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом лицо, которое использовало ин формацию, составляющую коммерческую тайну и не имело достаточ ных оснований считать ее использование незаконным, в том числе получило доступ к ней в результате случайности или ошибки, не мо жет в соответствии с законом быть привлечено к ответственности. 3. Формы приобретения (присвоения) ноу-хау При установлении на результаты интеллектуальной деятельнос ти или на средства индивидуализации товаров и их производителей исключительных прав круг гражданско-правовых форм их первона чального и производного приобретения значительно шире, нежели в случае, когда на эти результаты, сохраняемые в режиме ноу-хау, та ких прав в принципе не может возникнуть. Поскольку на ноу-хау нет исключительного права и приобрета ется само ноу-хау, то можно говорить о первоначальных и производ ных формах приобретения (присвоения) самого ноу-хау. Во-первых, как отмечалось, сам разработчик, бесспорно, вправе фактически исполь зовать свое ноу-хау, т.е. он приобретает (присваивает в силу факта разработки) возможность применения ноу-хау в своей собственной предпринимательской сфере. Во-вторых, закон допускает еще одну форму первоначального приобретения ноу-хау лицом, не являющимся его разработчиком. Речь идет о работодателе, который, имея первоначальное право на патентование служебного объекта промышленной собственности, созданного его работником, принял решение не патентовать этот объект, а сохранять его в тайне, т.е. по существу в режиме ноу-хау. Ноу-хау нельзя передавать в качестве вклада в уставный (скла дочный) капитал. Это объясняется назначением данного капитала и необходимостью минимального гарантирования с его помощью ин тересов кредиторов юридического лица (в том числе на случай лик видации, в том числе банкротства). Однако это отнюдь не исключа ет возможности передачи ноу-хау по договору любому другому субъекту, в том числе тому юридическому лицу, одним из учредите лей (участников) которого является обладатель ноу-хау. Немногочисленность гражданско-правовых форм передачи ноу-хау не означает его маловажности. Она коренится в самой природе ноу-хау как неохраняемой конфиденциальной информации. Ноу-хау не переходит ни по наследству, ни в связи с реорганиза цией юридического лица, ни по договору продажи (аренды) предпри ятия, ни по брачному договору. По закону ноу-хау можно передать (внести) лишь в качестве вклада в общее имущество товарищей по договору простого товарищества (договору о совместной деятельно сти), поскольку таким вкладом признаются любые знания, навыки и умения. Так что единственной производной (обя зательственно-правовой) формой приобретения ноу-хау является договор о его передаче. Ноу-хау можно подарить, пере дать в доверительное управление, передать любому физическому или юридическому лицу безвозмездно или за плату по соглашению или распорядиться иным образом. Во всех случаях это должно быть оформлено лишь при наличии всех необходимых пред посылок и по правилам, предъявляемым к договору о передаче ноу-хау.
КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО
1. Основные черты гражданского права зарубежных государств Общая характеристика международного частного права Международное (частное) право характеризу ется как совокупность юридических принципов и норм, регулирующих отношения между государ ством и другими участниками (субъектами) между народного общения. Общепризнанные принципы и нормы между народного права и международные договоры РФ являются в соответствии с Конституцией РФ состав ной частью правовой системы РФ. Если международ ным договором РФ установлены иные правила, чем гражданским законодательством, то применяются пра вила международного договора. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отноше ниям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Нормы международного частного права тес но взаимодействуют с нормами международного публичного права. Международное частное пра во — это совокупность норм, регулирующих граж данско-правовые отношения, т. е. имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, а также отношения, регулируемые нормами семей ного, трудового и процессуального права, которые имеют международный характер. В международном частном праве используются такие источники, как: внутригосударственное за конодательство; международные договоры; между народные обычаи. Взаимосвязь, т. е. принцип, закрепленный в международных соглашениях, в соответствии с которыми физическим и юридическим лицам иностранного государства предоставляются определенные права либо режим, выражается в том, что иностранное пра во подлежит применению в Российской Федерации независимо оттого, применяется ли в соответствую щем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. ГК предусмотрено, что любая отсылка к иностран ному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву со ответствующей страны. А обратная отсылка иност ранного права может приниматься в случаях отсыл ки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица. Если применение иностранного права будет про тиворечить основам российского правопорядка, оно не может применяться. При этом необходимо исполь зовать соответствующую норму российского права. В понятие основ российского правопорядка включа ются следующие элементы: 1) основные принципы российского права; 2) общепринятые принципы мо рали, на которые опирается российский правопоря док; 3) законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государ ства, защита которых является основной задачей пра вовой системы страны; 4) общепризнанные принци пы и нормы международного права. Основами правопорядка являются руководящие начала, на которых строится законодательство. Нормами международного права регулируются отношения между государствами в самых различных отраслях: экономической, политической, социальной и других. Указанные нормы международного частного права могут содержаться также в различных норма тивных актах внутреннего законодательства. Взаимосвязь ГК РФ с международным правом В третью часть ГК РФ включен раздел о международном частном праве, который содержит коллизионные нормы (см. 1.2) и пра вила их применения в случаях, когда гражданское правоотношение между российскими физическими или юридическими лицами и иност ранными не урегулировано международным договором РФ со страной, гражданин которой является участником данного правоотношения, а также, если это правоотношение осложнено иным иностранным мо ментом, например, имущество — объект правоотношения находится на иностранной территории. Например, по договору купли-продажи воз ник спор между продавцом из Германии и покупателем из России. Ка кое право применять к этому спору: немецкое или российское? Со гласно международному частному праву — немецкое. Однако, если между Германией и Россией зак лючен договор, в котором содержится иная норма по спорному вопро су, то применяется она, а не норма международного частного права. В случаях, предусмотренных международным частным правом, иностранное право применяет ся в России независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве российское право. Исключение составляют случаи, когда применение иностранного права предусмотрено на нача лах взаимности: мы ваше право применяем, если вы применяете наше. При этом действует презумпция взаимности, то есть заранее предполагается, что такая взаимность существует: мы применяем ваше право, потому что уверены, что вы применяете наше. И эта вза имность предполагается, пока не доказано обратное. Правила, установленные в международном частном праве, не могут подменять действие тех императивных норм законодательства РФ, которые в силу их значимо сти или в некоторых других случаях регулируют спорное правоотно шение независимо от подлежащих применению правил международного частного права. При применении права какой-либо страны суд в аналогичных обстоятельствах может применять императивные нормы другой страны, если со гласно праву этой страны соответствующие отношения должны регу лироваться этими нормами. Международное частное право устанавливает исключительный случай, когда его норма не применяется, поскольку это противоречило бы основам правопорядка Российской Федерации. Такой отказ суда от подлежащей применению нормы иностранного права называется оговоркой о публичном поряд ке. Так, по исламскому праву муж может без суда выгнать из дому свою жену. Очевидно, что такая юридическая форма расторжения брака не будет признана на территории России, даже если муж является гражда нином той страны, где эта форма расторжения брака законна. Россий ский суд никогда не признает брак расторгнутым на основе этой нор мы, потому что она противоречит основным правам человека и равно правию всех перед законом. Правительство РФ может устанавливать ответные ограничения в отношении прав граждан тех стран, в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан. 2. Основные гражданско-правовые системы современности Гражданское право возникло вместе с появлением государственно-организованного общества. Гражданское право каждого нового государства при его возникновении испытывало сильнейшее влияние уже существующих правовых систем. Это влияние заключалось в заимствовании элементов, категорий и правовых конструкций гражданского права наиболее приемлемых и применимых к потребностям развития этого нового государства. В результате заимствования гражданским правом одной страны большинства правовых институтов другой формировалась гражданско-правовая система. Гражданско-правовая система представляет собой объединение нескольких государств по признаку единства основных закономерностей осуществляемого в них гражданско-правового регулирования общественных отношений. Обычно выделяются следующие правовые системы: романо-германская или континентальная; англо-американская или система общего права; традиционно-религиозная (мусульманская, индусская, иудаистская и др.); традиционно-обычного (Африка, Океания, Индокитай и др.). Кроме указанных правовых систем выделяют и социалистическую, которая сформировалась в прошлом веке в рамках СССР и других социалистических стран. Основными компонентами гражданско-правовой системы любого государства принято считать: 1) Источники права, их состав и соотношение между собой по значимости; 2) Структуру гражданского права, в том числе распределение норм по отдельным правовым институтам (подотраслям); 3)Правоприменительную практику, не только судебную, но также и конституционную, административную и проч.; 4) Доктрину как совокупность существующих взглядов на право и практику его применения. Романо-германская правовая (континентальная) система Романо-германская правовая семья (континентальная) система права представлена практически всеми странами Европы (за исключением Великобритании), многими странами Латинской Америки, Японией, отчасти Китаем и многими бывшими колониальными странами. Все эти страны входят в систему «писаного права». Романо-германская правовая семья — совокуп ность правовых систем континентальной Европы; Север ной Африки; Южной Америки; Японии; России (чья право вая система близка к романо-германской правовой семье); некоторых других государств. Общая отличительная особен ность состоит в том, что основным источником права в данной правовой семье является нормативно-правовой акт, которые составляют единую иерархическую систему нормативных актов. Континентальная или романо-германская система права является результатом творческого развития римского частного права. В чистом виде римское право прямо не применяется ни в одной стране, применяются основные понятия римского права. В своем становлении романо-германская правовая се мья прошла три основных этапа: эпоха Римской империи — XII в. н. э. — зарождение рим ского права и его упадок в связи с гибелью Римской им перии (476 г. н. э.), господство в Европе архаических спо собов решения споров — поединки, ордалии (испытания), колдовство и т. д., то есть фактическое отсутствие права; XIII — XVII вв. — возрождение (ренессанс) римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от ко ролевской власти; XVIII в. — наши дни — кодификация права, появление конституций (основных законов) — первые — США (1787), Польша (1791), Франция (1791) и отраслевых кодексов -первые — Гражданский кодекс Франции 1804 г. (кодекс Наполеона), Гражданское уложение Германии -. 1896 г., создание национальных правовых систем. Для континентального права характерно четкое деление права на частное и публичное. Частное (гражданское) право служит интересам отдельных лиц, которые равны между собой в правах. Публичное право служит интересам целого общества и его основного представителя — государства. Источники континентального права. Основными источниками континентального права являются: законы и обычаи (которые играют незначительную роль). Основная роль юриста — подвести конкретный случай под действие той или иной нормы права. Прецедентное право в континентальной системе отсутствует. Судебная практика если и признается источником права, то только в узких рамках, применительно к тем отношениям, которые не урегулированы или не полностью урегулированы законом. Субъекты права. К ним относятся физические и юридические лица. Особо детально разработаны положения о юридических лицах. Все юридические лица подразделяются на союзы (корпорации) и учреждения. К корпорациям относятся различные виды обществ (товариществ) — полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и акционерные общества. К учреждениям относятся различные организации, созданные на основе обособления чужого имущества, переданного в должностное управление под условием соблюдения целей учреждения. Вещное право. Вещные права подразделяются на права на свои вещи (в т.ч. право собственности) и права на чужие вещи сервитуты, эмфитевзис, права застройки, залога и т.п. Обязательственное право. Оно состоит из Общей части (достаточно развитой, включающей в себя нормы, применимые ко всем обязательствам) и Особенной части, посвященной отдельным видам обязательств ( договоры и деликты). Исключительные права (интеллектуальная собственность). Права на результаты творческой деятельности закрепляются развитым законодательством, созданным на основе международных конвенций — Бернской и Женевской посвященных авторскому праву, и Парижской, созданной для регулирования патентного права. Наследственное право. Это система норм, регулирующих переход имущества от умершего лица к его наследникам (по завещанию и по закону). Романо-германская правовая система отлича ется следующими особенностями: нормативно-правовой акт является основным источни ком права; нормативно-правовые акты составляют иерархическую систему; «во главе» данной иерархической системы нормативных актов стоит конституция (основной закон) — документ высшей юридической силы, принимаемый обычно парла ментом или народом на референдуме (либо издаваемый монархом); система права делится на две большие части — публич ное право (регулирует общественные отношения, связан ные с осуществлением власти, и т. д.) и частное право (регулирует вопросы частной жизни граждан); публичное и частное права делятся на специализиро ванные отрасли права (например, гражданское, семейное, уголовное, конституционное и др.); «во главе» отрасли, как правило, находится комплексный стабильный акт, содержащий основные положения данной отрасли права и применяемый непосредственно, — кодекс; главными творцами права являются законодатели, а не судьи; большое значение имеют подзаконные акты (указы, положения, инструкции и т. д.), а также доктрина (теория) права, вырабатываемая в университетах и научных учре ждениях; судьи являются не создателями права, а его применителями. В последнее время абсолютный суверенитет закона в странах романо-германской правовой семьи является фикцией и наряду с законом существуют и другие, значи тельные источники права. Судебная практика также стала занимать весомое место в структуре источников права, хотя закон как прежде — является главенствующим в ие рархии. Англо-американская (англосаксонская) система Англо-американская система существует в Великобритании, США и странах Содружества (Канаде, Австралии и Новой Зеландии), а также отчасти в Индии. Сегодня семью общего права составляют более 40 стран. Однако рационализм, лежащий в основе общего права и обеспечивающий единство правовых систем развитых англоязычных западных стран, по-разному выражается в английском и американском праве. Отличитель ной чертой данной семьи считается то, что главным ис точником права выступает судебный прецедент, а основ ными творцами права являются судьи. В основе этой системы лежит общее право Великобритании, родившееся в результате деятельности королевских судов, решения которых признавались имеющими обязательную силу для нижестоящих судов. Путем принятия новых судебных решений обеспечивалось развитие сначала Общего права, а потом, когда оно остановилось в своем развитии, права справедливости. Затем к Общему праву и праву справедливости, которые в совокупности образовали прецедентное право добавилось статутное право, включающее акты, принимаемые парламентом. Сложившееся в таком виде английское право было перенесено в колонии — США, Канаду, Австралию, Новую Зеландию и др. — где оно подвергалось модификациям (изменениям). Наибольшие изменения в английское право были внесены в США. В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла 4 основных этапа: до 1066 г. (нормандского завоевания Англии) — отсут ствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждой местности; 1066 — 1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) централизация страны, создание (в противовес местным обычаям) обще го права для всей страны, которое отправляли королев ские суды; 1485 — 1832 гг. — период расцвета общего права и его упадка: нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффектив ность; во-вторых, дела, которые было сложно либо не возможно решать, опираясь на общее право, стали раз решаться при помощи возникшего «права справедливости», которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля), исходя из принципов справедли вости; 1832 г. — наши дни — судебная реформа 1832 г. в Анг лии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опира ясь как на общее право, так и на собственное понимание справедливости (то есть при рассмотрении дел судьями принимаются во внимание как образцы решения подоб ных дел в прошлом (судебный прецедент), так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости, — «судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи»); распространение данной системы на английские колонии, где они прижились с учетом ме стной специфики. Источники права — законы, судебная практика, обычаи; но их соотношение отличается от Континентальной системы. Законы не играют той роли, которая им присуща в Континентальном праве. Отсутствуют кодифицированные акты гражданского законодательства — Кодексы. Решающее значение для определения содержания гражданского права имеет судебная практика (прецедентное право). В Англии насчитывается более 300 тысяч судебных прецедентов, подлежащих применению на практике. Чтобы упорядочить применение прав создана доктрина прецедента. Это стройная система судебных прецедентов, выстроенная в зависимости от места в судебной системе суда, принимающего решение. В этой системе следующая иерархия: a. решения, вынесенные Палатой Лордов, составляют обя зательные прецеденты для всех судов; b. решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех нижестоящих судов (кроме уголовного права); c. решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов. Прецедентное право — систематизированная доктриной совокупность решений удов высших инстанций, подлежащих применению к аналогичным делам. Так прецеденты становятся источником права. Издаются сборники прецедентов. Помимо исключительно широких прав судей в соз дании права и роли судебного прецедента особенно стями англосаксонской правовой семьи являются: ~ индивидуальный (казуистический) характер юридиче ских прецедентов; ~ приоритет прав человека (защищаемых судом); ~ главенствующая роль процессуального (доказательст венного) права, оказывающего влияние на право матери альное; ~ отсутствие четкого разделения права на частное и пуб личное; ~ отсутствие отраслевых кодексов. Обычаям также уделяется достаточно большое внимание, особенно при формировании новых прецедентов. Англо-американская доктрина развивается под определяющим влиянием прецедентного права (казуистически, путем обобщения отдельных прецедентов). Лица. Также в континентальном праве подразделяются на физические и юридические, но без разграничения правоспособности и дееспособности. Вместо них существует единое понятие правосубъектности (пассивная и активная). Правосубъектность считается формально равной, возникает с рождения и прекращается в момент смерти. Что касается юридических лиц, то общее понятие о них развито слабо. Существуют две основные их разновидности — товарищества (partnerships) и компании (в Великобритании) или корпорации (в США). Формально правоспособность юридических лиц до сих пор не признана общей. Собственность. Это одно из ключевых понятий в англо-американском праве. Вещное право как система норм — отсутствует. Место категории «вещное право» занимает «собственность». Отсутствует и четкое деление на свои и на чужие вещи (чужие вещи также называют собственность). Даже, в строгом континентальном смысле, собственность на недвижимость не является правом на свою вещь, т.к. верховным собственником земель признается государство («корона»). С этой точки зрения каждый владелец земли — уже не собственник. На практике же все это не так. Разделение права собственности допускается как в пространстве — по горизонтали и по вертикали, так и во времени. Например, один собственник имеет право на доход от сдачи земельного участка в аренду, а другой — от пользования им. Какая-либо вещь может быть передана одному собственнику пожизненно, а другому — после смерти первого — и в обоих случаях речь идет о праве собственности, которая делится между данным и будущим собственником. Особенно развит вид собственности — доверительная собственность (trust). Договорное и деликтное право , ключевыми понятиями которого являются договор (contract) и деликт (tort). Общая часть обязательственного права отсутствует. Отсутствует и абстрактное понятие обязательства. Нет и никакой легальной классификации обязательств. Основаниями возникновения обязательств являются договор, квази-договор (неосновательное обогащение, ведение чужих дел без поручения) и деликт. Наследственное право имеет ряд специфических черт. Оно не является универсальным правопреемством, поскольку практически все права и обязанности наследодателя переходят в доверительную собственность третьего лица, главной обязанностью которого является исполнение воли наследодателя предварительное «очищение» наследуемого по Закону или по завещанию имущества от долгов и прочих обязательств наследодателя. Таким образом, наследники получают имущество очищенное от долгов, они и не отвечают по долгам наследодателя. Допускается только одна форма завещания — письменное завещание, подписанное наследодателем и удостоверенное в присутствии не менее двух свидетелей (хотя фактически различаются две формы — по закону и по завещанию. Семья мусульманского права Мусульманское право действует в ряде стран Ближнего и Среднего Востока. Семья мусульманского (религиозного) права — совокупность правовых систем стран, где сильное влия ние имеет исламская религия, — Ирана, Саудовской Ара вии, Ирака, Пакистана, некоторых других государств. Мусульманское право представляет собой систему норм, сложившихся в Арабском халифате в VII — X вв., выраженных в религиозной форме и основанных на исламе. Эта система норм общины верующих зафиксирована в ша риате (с араб, шариа — правильный путь, обязательные предписания). Шариат как религиозный закон представ ляет собой совокупность обязательных к соблюдению норм и предписаний, установленных Аллахом и передан ных им людям через пророка Мухаммеда. Отличительными чертами мусульманской право вой семьи является то, что: — одним из главных источников права являются религи озно-правовые принципы, содержащиеся в священных книгах мусульман, — Коране, Сунне, Иджме; — в ряде мусульманских стран имеет место дуализм пра вовой системы: сосуществование кодифицированного права и исламских религиозно-нравственных принципов. Помимо вышеуказанных признаков особенностями правовой системы стран мусульманской правовой семьи являются: — признание Божественного происхождения права, а сле довательно, его обязательности и нерушимости; — переплетение юридических норм с религиозными, фи лософскими, нравственными корнями, а также обычаями; — вторичное значение нормативно-правовых актов; — незначительная роль судебной практики; — большой авторитет доктрин (произведений ученых-юристов и мусульманских деятелей); — непосредственность применения права, небольшое значе ние процесса и слабый формализм; — приоритет не прав и свобод человека, а обязанностей и соблюдения запретов. Сходные особенности имеют правовые системы стран религиозного немусульманского права (например: индуи стского — Бангладеш, Непал, Гайана), однако мусульман ское право является самым распространенным видом ре лигиозного права. Семья традиционного (обычного) права Семья традиционного права — наиболее архаич ная из существующих правовых систем. Главная особен ность данной семьи в том, что основным источником пра ва является обычай (традиция). Патриархальное гражданское право сохраняет свое влияние в некоторых странах Африки, Индокитая и Океании. Подобные правовые системы сохранились в ряде госу дарств Африки; на территории проживания находящихся в догосударственном состоянии племен Южной Америки; Индонезии и Папуа-Новой Гвинеи; на островах Океании. К особенностям данной правовой семьи можно отнести следующее: ~ неписаный (некодифицированный) характер права; ~ основу обычаев составляют моральные, философские, юридические нормы, а также мифология; ~ сосуществование отдельно друг от друга «цивилизо ванной» правовой системы и традиционной (Индонезия, Бразилия), признание государством за племенами, не ин тегрированными в государственную жизнь, права творить правосудие, опираясь на свои обычаи; ~ регулирование обычаями, как правило, поведение кол лектива, а не отдельного индивидуума; ~ коллективная ответственность группы (племени, семьи) за правонарушение, совершенное ее членом; ~ осуществление правосудия непосредственно потер певшим либо мудрецами, жрецами, вождями; ~ архаичность многих обычаев; ~ уклон в сторону примирения, а не наказания при не значительных правонарушениях; ~ месть — при тяжком преступлении («око за око, зуб за зуб, кровь за кровь»). 3. Применение международного частного права на практике Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц Международное частное право формулирует понятие личного закона каждого гражданина. Его личным законом является право страны, гражданином которой он является. Если гражданин России имеет и другое гражданство, то его личным законом все равно является российское гражданство. Личным законом лица без гражданства (апатрида) является право страны, где оно проживает. Гражданская правоспособность и дееспособность определяется по личному закону физического лица. Встречаются, однако, и такие слу чаи. Иностранец А., 20 лет, который в своей стране не является дее способным (там дееспособность наступает с 21 года), совершил сделку в России, по законам которой, как мы уже знаем, лицо считается дее способным при достижении 18 лет. Затем сделка ему не понравилась и он решил ее аннулировать. С этой целью А. обратился в суд с требова нием о признании сделки недействительной, так как она совершена с недееспособным физическим лицом, то есть с ним. Согласно международному частному праву А. не может ссылаться на недееспособность в своей стране, так как он дееспособен в месте совершения сделки, то есть в России. Другое дело, если он докажет, что его контрагент знал или заведомо должен был знать о недееспособности А. в его стране. Тогда вопрос будет решаться по личному закону А. и сделка будет признана недействительной. По личному закону физических лиц определяется их право на имя, устанавливается и отменяется опека или попечительство над ними и возлагается обязанность опекуна или попечителя. Отношения между опекуном и опекаемым определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна или попечителя. Однако если опекаемое лицо имеет место жительства в России, то применяется российское право при условии, что оно более благоприятно для опекаемого. Юридические лица тоже имеют свой личный закон. Им является право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе закона юридического лица определяются: = статус организации в качестве юридического лица; = организационно-правовая форма юридического лица (ООО, ОА и т.д.); = требования к наименованию юридического лица; = вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, в том числе вопросы правопреемства; = содержание правоспособности юридического лица; = порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя граж данских обязанностей; = внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; = способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Такой подробный перечень параметров юридического лица, опре деляемых его личным законом, не случаен. Юридические лица разных стран отличаются и по своему правовому статусу, и по организационно-правовым формам, и по другим признакам. Так, в российском граж данском праве нет деления на юридических лиц публичного права (го сударство, государственные учреждения, административно-территори альные единицы и др.) и юридических лиц частного права, но такое деление юридических лиц существует во многих странах. Точно так же различаются и организационно-правовые формы юридических лиц. В Германии юридические лица частного права делятся на союзы и уч реждения, во Франции на товарищества и ассоциации, а также груп пы экономических интересов, но там признан такой вид юридического лица, как учреждение. Поэтому вполне вероятно, что некая коммер ческая организация иного государства, заключившая сделку с российс кой организацией, не подпадает под признаки российского юридичес кого лица, но это не значит, что она не является юридическим лицом по своему личному закону. Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям К вещным правам по общему правилу применяется право страны, где находится имущество — объект вещного права. Это касается содер жания права собственности и иных вещных прав, их осуществления и защиты. Точно так же принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Возникновение и прекращение права собственности и дру гих вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент совершения действий или иных об стоятельств, которые явились основанием для возникновения или пре кращения этих прав, а к праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космичес кие объекты, подлежащие государственной регистрации и защите, применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы. Исковая давность определяется по праву страны, которое должно быть применено к соответствующему правоотношению. Например, к спорам о возникновении права собственности будет применяться нор ма об исковой давности страны, где находилось имущество в момент возникновения на него спорного права собственности. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Сделка, со вершенная за границей, не может быть признана российским судом недействительной по факту несоответствия ее формы требованиям права страны, где была заключена сделка, если ее форма отвечает тре бованиям российского права. Например, в стране А. совершена сдел ка, стороной в которой является российский гражданин. Сделка со вершена в простой письменной форме, хотя по закону этой страны она должна быть совершена с нотариальным удостоверением. Затем граж данин страны А., контрагент по сделке, предъявляет российскому гражданину в России иск о расторжении сделки по основанию нару шения ее формы. В России же такая сделка может быть совершена в простой письменной форме. В этом случае российский суд признает сделку действительной. Форма внешнеэкономических сделок, совершенных с участием российского юридического лица, подчиняется российскому праву. Это правило распространяется и на сделки, совершенные индивидуальны ми предпринимателями, личным законом которых является российс кое право. Форма сделки о недвижимом имуществе подчиняется праву стра ны, где находится недвижимое имущество, но если это имущество за несено в государственный реестр в Российской Федерации, форма сделки подчиняется праву Российской Федерации. Например, частное рыболовецкое российское судно продается в порту Японии. Форма этой сделки должна соответствовать требованиям российского права. Это правило будет действовать и в отношении сделок с российской недвижимостью за рубежом (здания посольств и других заграничных учреждений). При заключении договора между российскими и иностранными контрагентами стороны по соглашению между собой могут выбрать, правом какой страны регулируются их права и обязанности по этому договору. Это право применяется и к праву собственности на движи мые вещи, но без ущерба для третьих лиц. Например, итальянец купил автомобиль, взяв кредит в банке под залог (ипотеку) этого автомобиля. Затем он перегнал автомобиль в Германию и там продал немецкому гражданину. При этом они договорились, что к договору применяется немецкое право. Итальянский банк, не получив вовремя возврат кре дита, обратился с виндикационным иском к немецкому владельцу ав томашины. Однако последний его не признал, сославшись на то, что германскому праву неизвестен институт ипотеки автомашин. Вот здесь и вступит в силу правило международного частного права о том, что выбранное сторонами право не может использоваться в ущерб третьим лицам, в данном случае в ущерб банку. Автомобиль будет виндицирован. Если же стороны не достигли согласия по этому вопросу, то при меняется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. По общему правилу применяется право страны, где находится место жи тельства или место деятельности стороны, которая осуществляет ис полнение договора, имеющее решающее значение для его содержа ния. Такой стороной, в частности, является: продавец — в договоре купли-продажи, даритель — в договоре дарения, арендодатель — в до говоре аренды, подрядчик — в договоре подряда, перевозчик — в дого воре перевозки, экспедитор — в договоре транспортной экспедиции, заимодавец — в договоре займа, банк — в договоре банковского вкла да, хранитель — в договоре хранения, страховщик — в договоре стра хования, финансовый агент — в договоре финансирования под уступ ку денежного требования (факторинг), поверенный — в договоре по ручения, комиссионер — в договоре комиссии, правообладатель — в договоре коммерческой концессии, залогодатель — в договоре о зало ге, лицензиар — в договоре лицензирования. Вопрос о применяемом праве в отношении некоторых договоров решается по-иному: ~ по договору строительного подряда и подряда на выполнение про ектных и изыскательских работ применяется право страны, где в ос новном создаются предусмотренные этим договором результаты, на пример, где будет возведен объект, являющийся предметом договора; ~ по договору простого товарищества — право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества; ~ по договорам, заключенным на аукционе, по конкурсу или на бир же, — право страны, где проводился аукцион, конкурс или находится биржа. Что касается защиты прав потребителя, то международное частное право устанавливает правила, максимально защищающие его интересы. Как правило, к спорам с участием потребителя применяется право страны его место жительства. Международное частное право содержит также коллизионные нормы, касающиеся обяза тельств, возникающих из договора простого товарищества, односто ронних сделок, из причинения вреда, а также касающиеся отношений по наследованию и др.